Eisenfaust сказал(а) 14 Янв 2019 - 14:50:
Вот то ли дело в СОЮ. Я там редко бываю и в основном по административке. Так там не получится подсунуть судье документ. - Это что? Доказательство? Хотите приобщить? Ходатайство в письменном виде. Суд рассмотрит.
Это не потому что СОЮ. Это потому что КоАП. То есть: а) любые ходатайства подаются исключительно в письменной форме, б) протокол обычно не ведётся, хотя по желанию судьи может вестись, но и в этом случае ходатайства только письменные.
Eisenfaust сказал(а) 14 Янв 2019 - 14:50:
В одном деле истец уже в кассации к жалобе своей прицепил новое доказательство, на которое сослался. Суд приобщить не определил, но в деле и жалоба, и приложения к ней, разумеется, остались. Дело вернулось на новое рассмотрение в первую инстанцию. Там истец про этот документ, к счастью, не вспомнил. Вспомнил в апелляции. Мы возразили, что документ официально не приобщался ни в кассации, ни в первой инстанции, и апелляция его просто проигнорировала в постановлении.
1. АПК РФ формально вообще не знает такого института как "просьба к суду о приобщении документов". При этом ЛУДы по ст. 41 имеют безусловное право на представление доказательств и других документов. То, что в практике для приобщения используется форма ходатайства (разрешительная), а не заявления (явочная) - это правовой обычай, противоречащий как закону, так и здравому смыслу. Если у судья спрашивать разрешения доказать иск, то почему не спрашивать разрешения подать иск? Если второе - абсурд, то и первое - тоже абсурд. Короче говоря, ходатайства о приобщении доказательств по тексту АПК не предусмотрены и из него не вытекают, и нигде не сказано, что доказательства приобщаются определениями. Отсюда, минимум, следует вывод о необязательности ходатайства и, соответственно определения суда как единственной и необходимой процессуальной формы. Стало быть, если документ в деле есть, а следов его приобщения нет - то он должен быть признан приобщённым по умолчанию. В противном случае при обжаловании многие документы можно объявить якобы не приобщёнными, хотя на самом деле суд их приобщил, просто отсутствует формальная процессуальная форма.
2. При подаче иска, жалобы, отзыва - приложенные к ним документы попадают в суд. Априори. Судья никогда не указывает на их "приобщение". Кроме того, в иске, жалобе, отзыве, как правило, не содержится просьбы или утверждения со стороны ЛУДа о приобщении, то есть они тупо приложены, и точка. Есть в 13 ААС принципиальные судьи, которые при принятии АЖ к производству пишут, что, мол, к жалобе приложены такие-то документы (перечисление), в отношении которых со стороны подателя жалобы невозможно установить волеизъявление, однако они являются новыми доказательствами, поэтому в силу ч. 2 ст. 268 АПК суд не приобщает эти документы к материалам дела. То есть, суды на практике никогда не пишут, что те или иные документы "приобщены", но иногда пишут что такие-то документы "не приобщены". Из этого следует, что документы по делу следует считать приобщёнными, если судом прямо не сказано иное. Процессуальная форма в виде умолчания.
3. Если в АС подать дополнение к иску или отзыву на иск либо просто сопроводительное письмо с перечнем доказательств, и не явиться в заседание, то вопрос о приобщении документов не рассматривается судом в классическом порядке. Они или просто приобщаются к делу, или принципиальные судьи объявляют в начале заседания о поступлении документов, но если присутствующие ЛУДы молчат, не возражают - и судья ничего о приобщении или не приобщении не говорит. Правда, если в этом случае ЛУД будет возражать против приобщения, то тогда устное определение всё-таки выносится, хотя, казалось бы, ходатайство никем не заявлено! То есть по сути даже в этом случае судья рассматривает "подразумеваемое ходатайство".
4. Когда в дело приобщается много документов в заседании, участники могут подать целый сноп документов, хорошо если с описью или сопроводительным письмом, но нередко и без "объединяющего" документа. При этом не обязательно каждый из документов проговаривается. Соответственно, судья бурчит "суд приобщает документы", в протоколе секретарь тоже ничего подробно не пишет, примерно в половине случаев я вижу там фразу о приобщении судом неких документов (каких - не ясно) от той или иной стороны либо без указания стороны (!), а в половине случаев в письменном протоколе вообще нет ни слова о приобщённых документах, о соответствующих ходатайствах и определениях суда (хотя ходатайства о определения всегда обязательно должны отражаться в протоколе). Конечно, в спорном случае можно послушать аудиозапись, но если считать в каждом случае, что отсутствие записи о приобщении в протоколе непременно означает, что документ не приобщён, то здесь придётся постоянно слушать аудиозаписи, постоянно спорить и, возможно, не исследовать плохо приобщённые документы.
5. Я всегда с недоумением на лице пишу ходатайство о приобщении документов к материалам дела в случаях, когда суд по письменному определению требует от меня (ладно, пусть предлагает мне) предоставить такие-то доказательства. Это и случай оставления иска, жалобы без движения, и истребование, и просто указания суда что-то подать в определённый срок или к заседанию. Для меня формулировка ходатайства "прошу ... на основании определения суда ... приобщить документы" выглядит оксюмороном. Сами подумайте - я выполняю требование должностного лица о предоставлении и при этом прошу его (ходатайство же!) приобщить то, что я обязан приобщить. "Барин, милости ходатайствую - примите оброк, пожалуйста!", "Босс, прошу Вас разрешить мне выполнить Ваше собственное поручение". Примеры абсурдны? А пример с судом - нет? А ведь в случае истребования (это именно требование суда, добровольности нет в помине) ЛУД тоже пишет ходатайство. Что касается не-ЛУДа, то если он подаёт документы через "Мой арбитр", то там иной формы, кроме "ходатайства", не выбрать... и, наконец, поступившие от не-ЛУДов документы суд не приобщает определениями и не спрашивает о них мнение ЛУДов, а просто сообщает ЛУДам и прикладывает к делу. Да и истребованные документы обычно то же самое, и доки во исполнение определения суда то же самое в 90% случаев (и 100% случаев, если это доки во исполнение обездвижки). Так что в целом - я бы не утверждал о том, что документ "не приобщен", если не вижу явных следов определения или хотя бы ходатайства о приобщении. Я полагаю, что документы, подшитые в папку дела, можно считать приобщёнными, если не установлено иное.
Eisenfaust сказал(а) 14 Янв 2019 - 14:50:
Мы возразили, что документ официально не приобщался ни в кассации, ни в первой инстанции
Это и есть "установлено иное". Если установлено, что он подавался именно в стадии кассации, установлено, что он - новое доказательство, установлено, что он не приобщался кассационной коллегией (если бы приобщался - это хоть и нарушение, но нижестоящий суд не может с ним спорить), то можно утверждать о том, что он не приобщён, потому что и не мог быть приобщён на данной стадии. При этом если оппонент будет утверждать, что всё не так, что документ приобщён на стадии первой инстанции или ещё раньше - в первом круге (поди докажи сейчас, что это не так!), то игнорировать документ нельзя.
Eisenfaust сказал(а) 14 Янв 2019 - 14:50:
Там истец про этот документ, к счастью, не вспомнил.
Само собой, я бы вспомнил и попросил приобщить (возможно, ту же самую копию).
Eisenfaust сказал(а) 14 Янв 2019 - 14:50:
В АПК нет вообще ни слова об "официальном" приобщении доказательств. Не уверен, что есть в Пленумах. Есть в обзорах и информационных письмах ВАС, но это так себе источники права: "сами вы неофициальные", "от неофициального слышу".