Да, вы все правы, скорее всего у нас будет приговор. Отклонили нам дослед, завтра прения, наш прокурор, который сидел весь суд - не пришел , пришла другая обмороженная прокурорша, она была у нас в 3 заседаниях, завтра прения. Приговор ориентировочно будет 30 декабря. Вот наше ходатайство, которое мы написали на дослед :
Ходатайство
о возвращении уголовного дела прокурору,
на основании п.1 ч.1 ст. 237 УПК РФ.
Скрытый текст
Согласно ч 1. ст.119 и ч.1 ст.120 УПК РФ ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу.
На основании п.1 ч.1 ст.73 УПК РФ «При производстве уголовного дела подлежит доказыванию события преступления: время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления».
Положениями ст.220 УПК РФ установлены требования к обвинительному заключению, в частности, согласно п. 3 ч. 1 ст. 220 УПК РФ «В обвинительном заключении должны быть указаны: существо обвинения, место и время совершения преступления, его способы, мотивы, цели, последствия и другие обстоятельства, имеющие значения для уголовного дела. Данные обстоятельства должны соответствовать доказательствам, которые приводит следователь в обвинительном заключении, и которые содержатся в материалах уголовного дела».
Так 16 ноября 2015 года в ходе предварительного слушания в Красногорском районном суде г.Каменска-Уральского, по данному уголовному делу был заявлен и вложен мой загранпаспорт, подтверждающий алиби на инкриминируемый период совершения преступления в связи с тем, что я находился за пределами РФ в период с 04.12.2009 года по 16.12.2009 года (16.00 часов время прилета в аэропорт Кольцова) и соответственно мою непричастность к совершению преступления по эпизоду ч.3 ст. 159 УК РФ, по адресу г.Каменск-Уральский улица Набережная д.11 кв.44. Постановлением Красногорского районного суда г.Каменска-Уральского уголовное дело было возращено прокурору согласно ст. 237 УПК РФ на основании устранения нарушений допущенных при составление обвинительного заключения. При этом возвращая уголовное дело прокурору, суд исходит из того, что данное возвращение не связанно с восполнением неполноты проведенного предварительного следствия, не требует установления новых обстоятельств и собирания доказательств, а имеет целью лишь проведения процедуры предварительного расследования в соответствии с требованиями установленными в уголовно-процессуальном законе, что дает возможность устранить выявленные процессуальные нарушения:
1. Принимая к своему производству данное уголовное дело, следователь ГСУ Порозов А.Г 11.02.2016г. выносит постановление о привлечении меня в качестве обвиняемого, предъявляя обвинение лишь 16.02.2016г., согласно ч.1 ст.172 УПК РФ «Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в уголовном деле.», таким образом, следователем Порозовым А.Г. было нарушено моё право на защиту, в связи с тем, что обвинения было предъявлено лишь на пятые сутки после вынесения данного постановления согласно ч.3 ст.7 УПК РФ : «Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств». ч.4 ст.7 УПК РФ: «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
2. Так же предъявляя обвинения по фабуле ранее вынесенного приговора, 27.06.2013г. вступившим приговором Красногорского районного суда г.Каменск-Уральского под председательством судьи Холкина А.В в законную силу, в отношении Лачихина А.В., Пучкова А.С., Григорьевой М.А., Кочетковой Т.Е стр. приговора №59, были установлены следующие обстоятельства соответствующие требованиям ст. 73 УПК РФ, время, место и способ совершения преступления: « В период 10.12.2009 - 15.12.2009, более точная дата не установлена, Григорьева М.А., находясь в Красногорском районе города Каменск-Уральского, более точное место не установлено, продолжая реализацию преступного плана, направленного на незаконное материальное обогащение, сообщила Лачихину А.В., и лицу, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, что нашелся покупатель на вышеуказанную квартиру, после чего последние дали указания Григорьевой М.А. продолжить вводить в заблуждение Потемкину М.А. и Коротаеву В.М., а так же потенциального покупателя вышеуказанной квартиры, с целью корыстного получения и обращения в свою пользу денежных средств, полученных от продажи незаконно приобретенной квартиры по адресу ул.Набережная д.11 кв.44 .
В утреннее время 16.12.2009г, более точное время не установлено, Лачихин А.В. и лицо, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, находясь возле дома №82 по ул.Каменская в г.Каменск-Уральский, передали Григорьевой М.А. копию свидетельства о регистрации права собственности на имя Елисеенкова А.С. и копию договора купли-продажи вышеуказанной квартиры от 12.11.2009г».
После заявленных мною ходатайств, об имеющемся алиби на момент инкриминируемого мне преступления, следователь ГСУ Порозов А.Г. 03.03.2016г. выносит новое постановление, предъявляя обвинения по данному эпизоду, подменяя описания действий, изменяя фабулу обвинение и ранее установленные в судебном заседании обстоятельства, позволившие вынести приговор согласно ч.1 ст.392 УПК РФ: «Вступившие в законную силу приговор, определение, постановление суда обязательны для всех органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, других физических и юридических лиц и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации», также увеличил объем вменяемых мне фактических противоправных действий, и провел по факту дополнительное расследование, допросив не заявленных ранее свидетелей. Подтверждает данное обстоятельство об увеличении вменяемых мне фактических противоправных действий, постановление об отказе в удовлетворение ходатайства вынесенного следователем Порозовым А.Г. от 11.03.2016г., где указанно: «Ходатайство обвиняемого Немцова О.В. о допросе в качестве свидетеля Земской Татьяны мотивированном необходимостью проверки его алиби по первому эпизоду обвинения не подлежит удовлетворению по следующим основаниям: во-первых, алиби обвиняемого Немцова О.В. по первому эпизоду, о котором он указывал в ходе допросов в качестве обвиняемого проверено в ходе предварительного следствия и нашло свое подтверждение, в связи с чем Немцову О.В. было предъявлено новое обвинение, каких либо новых обстоятельств, которые может подтвердить Земская Татьяна обвиняемым Немцовым не указано». В новом обвинительном заключении положения обвиняемого по одному и тому же преступлению не может быть ухудшено, относительно обвинения, выдвинутого первоначально, поскольку такое ухудшение является восполнением неполноты предварительного расследования, которое не предусмотрено законом. Такое восполнение нарушает право лица на справедливое судебное разбирательство, предусмотренное статьей 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, по смыслу которой каждому, в том числе и обвиняемому, при определении его прав и обязанностей, должны обеспечиваться гарантии справедливого правосудия.
Устранение недостатков обвинительного заключения указанных судом не должно влечь совершения действий ухудшающих правовое положения обвиняемого. Согласно ч.3 ст.49 Конституции Российской Федерации «Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого»;
3. В ходе выполнения требования ст.217 УПК РФ, следователь СОГ Бороздина Е.В. 07.04.2016г. предоставила для ознакомления том №14 в непрошитом и непронумерованном виде, о чем мною была сделана запись в графике ознакомления, а так же данный факт подтвержден рапортом следователя СОГ Бороздиной Е.В. имеющийся в материалах уголовного дела, согласно ч.1 ст.217 УПК РФ: «После выполнения требования статьи 216 настоящего Кодекса следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику подшитые и пронумерованные материалы уголовного дела, за исключением случаев, предусмотренных частью девятой статьи 166 настоящего Кодекса. Для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства и по просьбе обвиняемого или его защитника фотографии, материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление. По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь предоставляет им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно. Если в производстве по уголовному делу участвуют несколько обвиняемых, то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем».
(в ред. Федерального закона от 04.07.2003 N 92-ФЗ)
4. Кроме того, в ходе предварительного следствия 11.03.2016г. следователь ГСУ Порозов А.Г. уведомляет меня и защитника своим постановлением об окончании предварительного следствия. 16.03.2016г. следователь ГСУ Порозов А.Г. приступает к выполнению требований ст.217 УПК РФ ознакомление с материалами уголовного дела.
22.03.2016 г. руководителем следственного органа зам.начальника ГСУ ГУ МВД России по Свердловской области по данному уголовному делу создается новая следственная группа в составе восьми следователей, которые приступают к следственным действиям.
При таких обстоятельствах создание СОГ, после того как я был уведомлен об окончании предварительного следствия – незаконно. И все следственные действия произведенные следователями СОГ, так же незаконны, так как итоговым документом, завершающим стадию предварительного расследования, является составление следователем обвинительного заключения согласно ч.4 ст.7 УПК РФ: « Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
5. В ходе предварительного следствия мною было подано ходатайство о необходимости допроса свидетеля Гладкова М.А. подтверждающего мое алиби на момент инкриминируемых мне преступлений по ул.Дзержинского д.32 кв.6 и ул.Железнодорожной д.8 кв.9, данное ходатайство следователем было удовлетворенно, свидетель Гладков М.А. был допрошен в ходе предварительного следствия как свидетель защиты по ходатайству заявленному в письменном виде согласно п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ: «В обвинительном заключении следователь указывает перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты, и краткое изложение их содержания ч 4 ст 220 УПК РФ. К обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны обвинения и защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения». В нарушение данной нормы закона показания свидетеля защиты Гладкова М.А. не включены в перечень доказательств на которые ссылается сторона защиты, в связи с чем указанное лицо не включено в список лиц подлежавших вызову в судебное заседание. Находясь под домашним арестом я также не могу обеспечить явку данному свидетелю защиты, данные обстоятельства искажают принцип в состязательности и равноправия сторон, а также лишает меня права на защиту на основании ч.3 ст.123 Конституции РФ «Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон», согласно ч.4 ст.15 УПК РФ «Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом» .
6. Кроме того, в обвинительном заключении не указан срок проведения следственных действий при уголовном преследовании по делу №111307909 в период с 17.11.2014г. по 17.12.2014г.,
согласно имеющимся документам в материалах уголовного дела о проведение следственных действий в данный период, а именно:
- том №3 стр.111 постановление о признание и приобщении к уголовному делу №111307909 вещественных доказательств, от 01.12.2014г.;
- том №6 стр.135 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 136 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 145 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 154 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 141 протокол с заключением эксперта от 28.11.2014г.;
- том №6 стр. 142 протокол с заключением эксперта от 28.11.2014г.;
- том №6 стр.151 протокол с заключением эксперта от 24.11.2014г.;
- том №6 стр.161 протокол с заключением эксперта от 21.11.2014г.;
- том №6 стр.170 протокол с заключением эксперта от 01.12.2014г., данные обстоятельства прямо указывают на нарушения разумного срока уголовного судопроизводства согласно ч.2 ст. 6.1 УПК РФ «Уголовное судопроизводство осуществляется в сроки, установленные настоящим Кодексом. Продление этих сроков допустимо в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, но уголовное преследование, назначение наказания и прекращение уголовного преследования должны осуществляться в разумный срок». Сроки предварительного расследования непрерывны, приостановления течения указанных сроков можно только в случаях прямо указанных законом, из справки прилагаемой к обвинительному заключению не усматривается, что срок расследования дела в период с 17.11.2014г. по 17.12.2014г.не учтен в общем сроке предварительного следствия, согласно ч.5 ст.220 УПК РФ: «К обвинительному заключению также прилагается справка о сроках следствия, об избранных мерах пресечения с указанием времени содержания под стражей и домашнего ареста, вещественных доказательствах, гражданском иске, принятых мерах по обеспечению исполнения наказания в виде штрафа, по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества, процессуальных издержках, а при наличии у обвиняемого, потерпевшего иждивенцев - о принятых мерах по обеспечению их прав. В справке должны быть указаны соответствующие листы уголовного дела». Данный факт является нарушением ч 5 ст 220 УПК РФ.так как справка в обвинительном заключение должна содержать полную информацию о сроках предварительного следствия.
7. Кроме того уголовное дело № 111307909 дважды соединялось 05.05.2015г. лицом не имеющим полномочий в рамках данного уголовного дела - следователем Кулешовым И.А. и в период дополнительного расследования следователем Порозовым А.Г., как можно второй раз соединять уже соединенное уголовное дело, которое не разъединялось и не выделялось в отдельное производство, согласно ч. ст.7 УПК РФ: «Суд, прокурор, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель не вправе применять федеральный закон, противоречащий настоящему Кодексу».
8. В обвинительном заключении стр.181 следователь Порозов А.Г.
указывает о том, что 03.03.2016г мне было предъявлено обвинение по ч.5.ст33., ч3.ст159 УК РФ. Данное обвинение мне не предъявлялось, постановление о привлечение мне не вручалось, о принятом решение по данному обвинению мне не сообщалось. Согласно ч.4 ст.7 УПК РФ «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными»,
9. В ходе ознакомления с материалами уголовного дела, следователями дважды выносится постановление о невозможности предъявления вещественных доказательств том №10 стр.213 и том №15 стр.95, в связи с тем, что вещественные доказательства хранящиеся в Красногорском районном суде г.Каменска-Уральского, находятся уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013)., согласно справки прилагаемой к моему обвинительному заключению, в деле 4 (четыре) диска, а при вскрытии опечатанного конверта в судебном заседании было извлечено 5 (пять) дисков, при этом идентифицировать какие 4(четыре) диска из 5(пяти) следователь указал в справке не представляется возможным, из постановлений следователя об отказе в удовлетворении моих ходатайств о предоставлении ознакомления с вещественными доказательствами от 01.04.2016г., от 05.04.2016г. и от 15.04.2016г. следует:
«Не подлежит удовлетворению ходатайство о предоставлении возможности ознакомлении с вещественными доказательствами, направленными эксперту для проведения указанной экспертизы, так как указанные вещественные доказательства при уголовном деле № 111307909 – отсутствуют, согласно приговору Красногорского районного суда, города Каменска-Уральского от 27.06.2013г. они хранятся при уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013). 11.03.2016г. в соответствии с ч.1 ст.217 УПК РФ вынесено постановление о невозможности предъявления вещественных доказательств, которым принято решение вещественные доказательства, хранящиеся при уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013) для ознакомления обвиняемому Немцову и его защитнику не предоставлять». Фактически вещественные доказательства находились при уголовном деле. О незаконности указанных постановлений я узнал в судебном заседании, когда были исследованы 5 (пять) дисков и другие письменные доказательства. Выполнение требования ст.217 УПК РФ проводилось с нарушением закона, соответственно обвинительное заключение так же составлено с нарушением п.5 ч.1 ст.220 УПК РФ : «В обвинительном заключении следователь указывает: перечень доказательств, подтверждающих обвинение, и краткое изложение их содержания».
10. Кроме того в материалах уголовного дела согласно ч.1 ст.83 УПК РФ «Протоколы следственных действий и протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом»:
- том №1 листы дела 47, 54, 56,57,58,59, 61, 63, 69, 72;
- том №3 лист дела 111;
- том №5 листы дела 228, 252;
- том №6 листы дела 7, 31, 35, 42, 46, 53, 56, 62, 65, 71, 74, 80, 83, 89, 92, 98, 101, 107, 110, 117, 120, 127, 129-131, 136, 142, 145, 151, 154, 161, 164, 170, 184;
- том №7 лист дела 39;
- том №9 листы дела 189, 208, 225-226, 230-232, 234, 242,243,244;
- том №10 листы дела 4-5, 8-10, 14, 15-31, 32-35, 36-38, 39-41, 42-43, 195-196, 197, 199-200, 201, 204, 222-226, 232-233, 234-237 ,
имеются постановления и протоколы следователя Кулешова И.А. о процессуальной законности при ведение данного дела. Согласно постановлению Красногорского районного суда от 16.11.2015г : «Следователь Кулешов И.А. не мог проводить следственные действия по требованиям п1.ч1.ст61 УПК РФ, так как является свидетелем по данному уголовному делу», постановлением Свердловского областного суда от 18.01.2016г, данное постановления вступило в законную силу.
В связи с тем, что данные постановления и протоколы, вынесены неуполномоченным лицом в рамках данного уголовного дела, процессуальные документы регламентирующие законность ведения предварительного следствия - незаконны, согласно ч4.ст.7 УПК РФ: «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными», в связи с несоблюдением органом предварительного расследования процедуры судопроизводства, данные обстоятельства являются нарушением императивного предписания закона, допущенного в ходе предварительного следствия.
В Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 (ред. под №29 от 30.06.2015) "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", в связи с вопросами, возникшими в судебной практике по применению некоторых норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ), Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать судам следующие разъяснения: пункт 14. «Под допущенными при составлении обвинительного заключения или обвинительного акта нарушениями требований уголовно-процессуального закона следует понимать такие нарушения изложенных в статьях 220, 225 УПК РФ положений, которые исключают возможность принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения или акта. В тех случаях когда существенное нарушения закона, допущенное в досудебной стадии и являющее препятствием к рассмотрению уголовного дела, выявлено при судебном разбирательстве, суд, если он не может устранить такое нарушение самостоятельно, по ходатайству сторон или по своей инициативе возвращает дело прокурору для устранения указанного нарушения при условии, что оно не будет связанно с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия. При вынесении решения о возвращении уголовного дела прокурору суду надлежит исходить из того, что нарушение в досудебной стадии гарантированных Конституцией РФ права обвиняемого на судебную защиту и права потерпевшего на доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба исключает возможность постановления законного и обоснованного приговора».
Как следует из материалов уголовного дела, обвинительное заключение не отвечает требованиям уголовно-процессуального закона в частности п.3 п.5 п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ, ч.4 ст.220 УПК РФ, ч.5 ст.220 УПК РФ, а именно содержит противоречия и не соответствие действий, при описании совершенных преступлений, а также грубейшие нарушения допущенные в ходе предварительного следствия, ставят под сомнение законность и обоснованность сформированного изначально следствием обвинения. При данных обстоятельствах, односторонность и неполнота предварительного расследования, а также незаконность действий следователя невосполнима в судебном заседании, что исключает возможность постановления судом законного приговора или иного решения на основе данного обвинительного заключения.
На основании вышеизложенного,
ПРОШУ:
1. Уголовное дело №111307909 направить прокурору согласно п.1 ч.1 ст.237 УПК РФ ввиду наличия нарушений п.3 п.5 п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ, ч.4 ст.220 УПК РФ, ч.5 ст.220 УПК РФ в обвинительном заключении.
2. Изменить мне меру пресечения на подписку о невыезде и надлежащем поведении.
Прилагаемые документы:
1. Постановление о привлечении в качестве обвиняемого Лачихина А.В., от 05.01.2012г.;
2. Постановление Синарского районного суда г.Каменска-Уральского 1-356/2010 от 08.10.2010г. ;
3. Постановление об отказе в удовлетворении ходатайства от 11.03.2016г.;
4. Постановление об отказе в удовлетворении от 05.04.2016г.;
5. Постановление о частичном удовлетворении ходатайства от 15.04.2016г.
На основании п.1 ч.1 ст.73 УПК РФ «При производстве уголовного дела подлежит доказыванию события преступления: время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления».
Положениями ст.220 УПК РФ установлены требования к обвинительному заключению, в частности, согласно п. 3 ч. 1 ст. 220 УПК РФ «В обвинительном заключении должны быть указаны: существо обвинения, место и время совершения преступления, его способы, мотивы, цели, последствия и другие обстоятельства, имеющие значения для уголовного дела. Данные обстоятельства должны соответствовать доказательствам, которые приводит следователь в обвинительном заключении, и которые содержатся в материалах уголовного дела».
Так 16 ноября 2015 года в ходе предварительного слушания в Красногорском районном суде г.Каменска-Уральского, по данному уголовному делу был заявлен и вложен мой загранпаспорт, подтверждающий алиби на инкриминируемый период совершения преступления в связи с тем, что я находился за пределами РФ в период с 04.12.2009 года по 16.12.2009 года (16.00 часов время прилета в аэропорт Кольцова) и соответственно мою непричастность к совершению преступления по эпизоду ч.3 ст. 159 УК РФ, по адресу г.Каменск-Уральский улица Набережная д.11 кв.44. Постановлением Красногорского районного суда г.Каменска-Уральского уголовное дело было возращено прокурору согласно ст. 237 УПК РФ на основании устранения нарушений допущенных при составление обвинительного заключения. При этом возвращая уголовное дело прокурору, суд исходит из того, что данное возвращение не связанно с восполнением неполноты проведенного предварительного следствия, не требует установления новых обстоятельств и собирания доказательств, а имеет целью лишь проведения процедуры предварительного расследования в соответствии с требованиями установленными в уголовно-процессуальном законе, что дает возможность устранить выявленные процессуальные нарушения:
1. Принимая к своему производству данное уголовное дело, следователь ГСУ Порозов А.Г 11.02.2016г. выносит постановление о привлечении меня в качестве обвиняемого, предъявляя обвинение лишь 16.02.2016г., согласно ч.1 ст.172 УПК РФ «Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в присутствии защитника, если он участвует в уголовном деле.», таким образом, следователем Порозовым А.Г. было нарушено моё право на защиту, в связи с тем, что обвинения было предъявлено лишь на пятые сутки после вынесения данного постановления согласно ч.3 ст.7 УПК РФ : «Нарушение норм настоящего Кодекса судом, прокурором, следователем, органом дознания, начальником органа дознания, начальником подразделения дознания или дознавателем в ходе уголовного судопроизводства влечет за собой признание недопустимыми полученных таким путем доказательств». ч.4 ст.7 УПК РФ: «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
2. Так же предъявляя обвинения по фабуле ранее вынесенного приговора, 27.06.2013г. вступившим приговором Красногорского районного суда г.Каменск-Уральского под председательством судьи Холкина А.В в законную силу, в отношении Лачихина А.В., Пучкова А.С., Григорьевой М.А., Кочетковой Т.Е стр. приговора №59, были установлены следующие обстоятельства соответствующие требованиям ст. 73 УПК РФ, время, место и способ совершения преступления: « В период 10.12.2009 - 15.12.2009, более точная дата не установлена, Григорьева М.А., находясь в Красногорском районе города Каменск-Уральского, более точное место не установлено, продолжая реализацию преступного плана, направленного на незаконное материальное обогащение, сообщила Лачихину А.В., и лицу, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, что нашелся покупатель на вышеуказанную квартиру, после чего последние дали указания Григорьевой М.А. продолжить вводить в заблуждение Потемкину М.А. и Коротаеву В.М., а так же потенциального покупателя вышеуказанной квартиры, с целью корыстного получения и обращения в свою пользу денежных средств, полученных от продажи незаконно приобретенной квартиры по адресу ул.Набережная д.11 кв.44 .
В утреннее время 16.12.2009г, более точное время не установлено, Лачихин А.В. и лицо, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, находясь возле дома №82 по ул.Каменская в г.Каменск-Уральский, передали Григорьевой М.А. копию свидетельства о регистрации права собственности на имя Елисеенкова А.С. и копию договора купли-продажи вышеуказанной квартиры от 12.11.2009г».
После заявленных мною ходатайств, об имеющемся алиби на момент инкриминируемого мне преступления, следователь ГСУ Порозов А.Г. 03.03.2016г. выносит новое постановление, предъявляя обвинения по данному эпизоду, подменяя описания действий, изменяя фабулу обвинение и ранее установленные в судебном заседании обстоятельства, позволившие вынести приговор согласно ч.1 ст.392 УПК РФ: «Вступившие в законную силу приговор, определение, постановление суда обязательны для всех органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, других физических и юридических лиц и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации», также увеличил объем вменяемых мне фактических противоправных действий, и провел по факту дополнительное расследование, допросив не заявленных ранее свидетелей. Подтверждает данное обстоятельство об увеличении вменяемых мне фактических противоправных действий, постановление об отказе в удовлетворение ходатайства вынесенного следователем Порозовым А.Г. от 11.03.2016г., где указанно: «Ходатайство обвиняемого Немцова О.В. о допросе в качестве свидетеля Земской Татьяны мотивированном необходимостью проверки его алиби по первому эпизоду обвинения не подлежит удовлетворению по следующим основаниям: во-первых, алиби обвиняемого Немцова О.В. по первому эпизоду, о котором он указывал в ходе допросов в качестве обвиняемого проверено в ходе предварительного следствия и нашло свое подтверждение, в связи с чем Немцову О.В. было предъявлено новое обвинение, каких либо новых обстоятельств, которые может подтвердить Земская Татьяна обвиняемым Немцовым не указано». В новом обвинительном заключении положения обвиняемого по одному и тому же преступлению не может быть ухудшено, относительно обвинения, выдвинутого первоначально, поскольку такое ухудшение является восполнением неполноты предварительного расследования, которое не предусмотрено законом. Такое восполнение нарушает право лица на справедливое судебное разбирательство, предусмотренное статьей 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, по смыслу которой каждому, в том числе и обвиняемому, при определении его прав и обязанностей, должны обеспечиваться гарантии справедливого правосудия.
Устранение недостатков обвинительного заключения указанных судом не должно влечь совершения действий ухудшающих правовое положения обвиняемого. Согласно ч.3 ст.49 Конституции Российской Федерации «Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого»;
3. В ходе выполнения требования ст.217 УПК РФ, следователь СОГ Бороздина Е.В. 07.04.2016г. предоставила для ознакомления том №14 в непрошитом и непронумерованном виде, о чем мною была сделана запись в графике ознакомления, а так же данный факт подтвержден рапортом следователя СОГ Бороздиной Е.В. имеющийся в материалах уголовного дела, согласно ч.1 ст.217 УПК РФ: «После выполнения требования статьи 216 настоящего Кодекса следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику подшитые и пронумерованные материалы уголовного дела, за исключением случаев, предусмотренных частью девятой статьи 166 настоящего Кодекса. Для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства и по просьбе обвиняемого или его защитника фотографии, материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. В случае невозможности предъявления вещественных доказательств следователь выносит об этом постановление. По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь предоставляет им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно. Если в производстве по уголовному делу участвуют несколько обвиняемых, то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем».
(в ред. Федерального закона от 04.07.2003 N 92-ФЗ)
4. Кроме того, в ходе предварительного следствия 11.03.2016г. следователь ГСУ Порозов А.Г. уведомляет меня и защитника своим постановлением об окончании предварительного следствия. 16.03.2016г. следователь ГСУ Порозов А.Г. приступает к выполнению требований ст.217 УПК РФ ознакомление с материалами уголовного дела.
22.03.2016 г. руководителем следственного органа зам.начальника ГСУ ГУ МВД России по Свердловской области по данному уголовному делу создается новая следственная группа в составе восьми следователей, которые приступают к следственным действиям.
При таких обстоятельствах создание СОГ, после того как я был уведомлен об окончании предварительного следствия – незаконно. И все следственные действия произведенные следователями СОГ, так же незаконны, так как итоговым документом, завершающим стадию предварительного расследования, является составление следователем обвинительного заключения согласно ч.4 ст.7 УПК РФ: « Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными».
5. В ходе предварительного следствия мною было подано ходатайство о необходимости допроса свидетеля Гладкова М.А. подтверждающего мое алиби на момент инкриминируемых мне преступлений по ул.Дзержинского д.32 кв.6 и ул.Железнодорожной д.8 кв.9, данное ходатайство следователем было удовлетворенно, свидетель Гладков М.А. был допрошен в ходе предварительного следствия как свидетель защиты по ходатайству заявленному в письменном виде согласно п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ: «В обвинительном заключении следователь указывает перечень доказательств, на которые ссылается сторона защиты, и краткое изложение их содержания ч 4 ст 220 УПК РФ. К обвинительному заключению прилагается список подлежащих вызову в судебное заседание лиц со стороны обвинения и защиты с указанием их места жительства и (или) места нахождения». В нарушение данной нормы закона показания свидетеля защиты Гладкова М.А. не включены в перечень доказательств на которые ссылается сторона защиты, в связи с чем указанное лицо не включено в список лиц подлежавших вызову в судебное заседание. Находясь под домашним арестом я также не могу обеспечить явку данному свидетелю защиты, данные обстоятельства искажают принцип в состязательности и равноправия сторон, а также лишает меня права на защиту на основании ч.3 ст.123 Конституции РФ «Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон», согласно ч.4 ст.15 УПК РФ «Стороны обвинения и защиты равноправны перед судом» .
6. Кроме того, в обвинительном заключении не указан срок проведения следственных действий при уголовном преследовании по делу №111307909 в период с 17.11.2014г. по 17.12.2014г.,
согласно имеющимся документам в материалах уголовного дела о проведение следственных действий в данный период, а именно:
- том №3 стр.111 постановление о признание и приобщении к уголовному делу №111307909 вещественных доказательств, от 01.12.2014г.;
- том №6 стр.135 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 136 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 145 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 154 протокол о назначении экспертизы от 17.11.2014г.;
- том №6 стр. 141 протокол с заключением эксперта от 28.11.2014г.;
- том №6 стр. 142 протокол с заключением эксперта от 28.11.2014г.;
- том №6 стр.151 протокол с заключением эксперта от 24.11.2014г.;
- том №6 стр.161 протокол с заключением эксперта от 21.11.2014г.;
- том №6 стр.170 протокол с заключением эксперта от 01.12.2014г., данные обстоятельства прямо указывают на нарушения разумного срока уголовного судопроизводства согласно ч.2 ст. 6.1 УПК РФ «Уголовное судопроизводство осуществляется в сроки, установленные настоящим Кодексом. Продление этих сроков допустимо в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом, но уголовное преследование, назначение наказания и прекращение уголовного преследования должны осуществляться в разумный срок». Сроки предварительного расследования непрерывны, приостановления течения указанных сроков можно только в случаях прямо указанных законом, из справки прилагаемой к обвинительному заключению не усматривается, что срок расследования дела в период с 17.11.2014г. по 17.12.2014г.не учтен в общем сроке предварительного следствия, согласно ч.5 ст.220 УПК РФ: «К обвинительному заключению также прилагается справка о сроках следствия, об избранных мерах пресечения с указанием времени содержания под стражей и домашнего ареста, вещественных доказательствах, гражданском иске, принятых мерах по обеспечению исполнения наказания в виде штрафа, по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества, процессуальных издержках, а при наличии у обвиняемого, потерпевшего иждивенцев - о принятых мерах по обеспечению их прав. В справке должны быть указаны соответствующие листы уголовного дела». Данный факт является нарушением ч 5 ст 220 УПК РФ.так как справка в обвинительном заключение должна содержать полную информацию о сроках предварительного следствия.
7. Кроме того уголовное дело № 111307909 дважды соединялось 05.05.2015г. лицом не имеющим полномочий в рамках данного уголовного дела - следователем Кулешовым И.А. и в период дополнительного расследования следователем Порозовым А.Г., как можно второй раз соединять уже соединенное уголовное дело, которое не разъединялось и не выделялось в отдельное производство, согласно ч. ст.7 УПК РФ: «Суд, прокурор, следователь, орган дознания, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания и дознаватель не вправе применять федеральный закон, противоречащий настоящему Кодексу».
8. В обвинительном заключении стр.181 следователь Порозов А.Г.
указывает о том, что 03.03.2016г мне было предъявлено обвинение по ч.5.ст33., ч3.ст159 УК РФ. Данное обвинение мне не предъявлялось, постановление о привлечение мне не вручалось, о принятом решение по данному обвинению мне не сообщалось. Согласно ч.4 ст.7 УПК РФ «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными»,
9. В ходе ознакомления с материалами уголовного дела, следователями дважды выносится постановление о невозможности предъявления вещественных доказательств том №10 стр.213 и том №15 стр.95, в связи с тем, что вещественные доказательства хранящиеся в Красногорском районном суде г.Каменска-Уральского, находятся уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013)., согласно справки прилагаемой к моему обвинительному заключению, в деле 4 (четыре) диска, а при вскрытии опечатанного конверта в судебном заседании было извлечено 5 (пять) дисков, при этом идентифицировать какие 4(четыре) диска из 5(пяти) следователь указал в справке не представляется возможным, из постановлений следователя об отказе в удовлетворении моих ходатайств о предоставлении ознакомления с вещественными доказательствами от 01.04.2016г., от 05.04.2016г. и от 15.04.2016г. следует:
«Не подлежит удовлетворению ходатайство о предоставлении возможности ознакомлении с вещественными доказательствами, направленными эксперту для проведения указанной экспертизы, так как указанные вещественные доказательства при уголовном деле № 111307909 – отсутствуют, согласно приговору Красногорского районного суда, города Каменска-Уральского от 27.06.2013г. они хранятся при уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013). 11.03.2016г. в соответствии с ч.1 ст.217 УПК РФ вынесено постановление о невозможности предъявления вещественных доказательств, которым принято решение вещественные доказательства, хранящиеся при уголовном деле №445627 (судебный номер 1-50/2012 (1-1/2013) для ознакомления обвиняемому Немцову и его защитнику не предоставлять». Фактически вещественные доказательства находились при уголовном деле. О незаконности указанных постановлений я узнал в судебном заседании, когда были исследованы 5 (пять) дисков и другие письменные доказательства. Выполнение требования ст.217 УПК РФ проводилось с нарушением закона, соответственно обвинительное заключение так же составлено с нарушением п.5 ч.1 ст.220 УПК РФ : «В обвинительном заключении следователь указывает: перечень доказательств, подтверждающих обвинение, и краткое изложение их содержания».
10. Кроме того в материалах уголовного дела согласно ч.1 ст.83 УПК РФ «Протоколы следственных действий и протоколы судебных заседаний допускаются в качестве доказательств, если они соответствуют требованиям, установленным настоящим Кодексом»:
- том №1 листы дела 47, 54, 56,57,58,59, 61, 63, 69, 72;
- том №3 лист дела 111;
- том №5 листы дела 228, 252;
- том №6 листы дела 7, 31, 35, 42, 46, 53, 56, 62, 65, 71, 74, 80, 83, 89, 92, 98, 101, 107, 110, 117, 120, 127, 129-131, 136, 142, 145, 151, 154, 161, 164, 170, 184;
- том №7 лист дела 39;
- том №9 листы дела 189, 208, 225-226, 230-232, 234, 242,243,244;
- том №10 листы дела 4-5, 8-10, 14, 15-31, 32-35, 36-38, 39-41, 42-43, 195-196, 197, 199-200, 201, 204, 222-226, 232-233, 234-237 ,
имеются постановления и протоколы следователя Кулешова И.А. о процессуальной законности при ведение данного дела. Согласно постановлению Красногорского районного суда от 16.11.2015г : «Следователь Кулешов И.А. не мог проводить следственные действия по требованиям п1.ч1.ст61 УПК РФ, так как является свидетелем по данному уголовному делу», постановлением Свердловского областного суда от 18.01.2016г, данное постановления вступило в законную силу.
В связи с тем, что данные постановления и протоколы, вынесены неуполномоченным лицом в рамках данного уголовного дела, процессуальные документы регламентирующие законность ведения предварительного следствия - незаконны, согласно ч4.ст.7 УПК РФ: «Определения суда, постановления судьи, прокурора, следователя, органа дознания, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя должны быть законными, обоснованными и мотивированными», в связи с несоблюдением органом предварительного расследования процедуры судопроизводства, данные обстоятельства являются нарушением императивного предписания закона, допущенного в ходе предварительного следствия.
В Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 N 1 (ред. под №29 от 30.06.2015) "О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации", в связи с вопросами, возникшими в судебной практике по применению некоторых норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ), Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать судам следующие разъяснения: пункт 14. «Под допущенными при составлении обвинительного заключения или обвинительного акта нарушениями требований уголовно-процессуального закона следует понимать такие нарушения изложенных в статьях 220, 225 УПК РФ положений, которые исключают возможность принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения или акта. В тех случаях когда существенное нарушения закона, допущенное в досудебной стадии и являющее препятствием к рассмотрению уголовного дела, выявлено при судебном разбирательстве, суд, если он не может устранить такое нарушение самостоятельно, по ходатайству сторон или по своей инициативе возвращает дело прокурору для устранения указанного нарушения при условии, что оно не будет связанно с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия. При вынесении решения о возвращении уголовного дела прокурору суду надлежит исходить из того, что нарушение в досудебной стадии гарантированных Конституцией РФ права обвиняемого на судебную защиту и права потерпевшего на доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба исключает возможность постановления законного и обоснованного приговора».
Как следует из материалов уголовного дела, обвинительное заключение не отвечает требованиям уголовно-процессуального закона в частности п.3 п.5 п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ, ч.4 ст.220 УПК РФ, ч.5 ст.220 УПК РФ, а именно содержит противоречия и не соответствие действий, при описании совершенных преступлений, а также грубейшие нарушения допущенные в ходе предварительного следствия, ставят под сомнение законность и обоснованность сформированного изначально следствием обвинения. При данных обстоятельствах, односторонность и неполнота предварительного расследования, а также незаконность действий следователя невосполнима в судебном заседании, что исключает возможность постановления судом законного приговора или иного решения на основе данного обвинительного заключения.
На основании вышеизложенного,
ПРОШУ:
1. Уголовное дело №111307909 направить прокурору согласно п.1 ч.1 ст.237 УПК РФ ввиду наличия нарушений п.3 п.5 п.6 ч.1 ст.220 УПК РФ, ч.4 ст.220 УПК РФ, ч.5 ст.220 УПК РФ в обвинительном заключении.
2. Изменить мне меру пресечения на подписку о невыезде и надлежащем поведении.
Прилагаемые документы:
1. Постановление о привлечении в качестве обвиняемого Лачихина А.В., от 05.01.2012г.;
2. Постановление Синарского районного суда г.Каменска-Уральского 1-356/2010 от 08.10.2010г. ;
3. Постановление об отказе в удовлетворении ходатайства от 11.03.2016г.;
4. Постановление об отказе в удовлетворении от 05.04.2016г.;
5. Постановление о частичном удовлетворении ходатайства от 15.04.2016г.
Сообщение отредактировал OldmAN: 19 December 2016 - 20:30
overquoting. Нарушение п. 22 Правил