Страхование уголовной ответственности населения (СУОН). Людологический обзор
Предисловие
Современный мир- результат последовательных попыток претворения в области действительного идеальных концепций мира- теория разделения властей Шарля Монтескье, идея правого государства Иммануила Канта, абсолютизма Георга Вильгельма Фридриха Гегеля, деспотизма Томаса Гоббса и прочее. Сложно доказать, что изменение формы не меняет содержания уже потому, что общие представления никогда не работают на уровне «здесь и сейчас», который и определяет простую жизнь простого человека. Это прекрасно заметно на примере уголовного права, в котором до сих пор сохранены принципы и традиции римского права, со времен Сократа мало, что поменялось, в практике своего осуществления. Уголовное право- до сих пор форма кары, чтобы ни говорили теоретики и гуманисты. Ощущение этого привело к выделению три столетия назад отдельной отрасли- уголовного процесса. По замыслу, уголовный процесс, как форма, в которой обретает свое значение материальная норма уголовного закона, должен был формировать то значение, которое приемлемо и согласовано с программой и целями просветительного государства (права человека, равенство, разделение властей и прочее и прочее). Но и это оказалось фикцией. И дело здесь не в том, что у власти стоят монстры или страна поражена коррупцией, а современный мир находится в состоянии войны с терроризмом. Это всего лишь символы, в которых отражаются последствия избрания неправильного вектора развития. Необходимо понимать, что наш мир сегодня, все наши институты демократии, в том числе и институты международного масштаба – это искусственно созданные формы организации общества, которые еще не верифицированы в историческом ракурсе своего развития. Поэтому фиктивность некоторых из них не следует воспринимать как трагедию (плюрализм, многопартийность, свобода слова, приоритет интересов человека в системе государственных ценностей, презумпция невиновности и прочее). Этим теориям не более 300 лет- смешная цифра для истории, и тем более для тех институтов, которые возникали органически на протяжении развития человечества.
Не понимание этого и продолжение борьбы за демократию в том смысле, как ее понимают, исходя из продекларированных программных установок, увы законодательно закрепленных, приведет этот мир к катастрофе. Нельзя требовать неестественных вещей от людей, а наши законы требуют от людей невозможного. Смысл данного теоретизирования может обретать свою ценность только в рамках философского, умозрительного, однако, задача нашей работы несколько иная. Веруя в то, что человек — органика этого мира, что возможности внушения последнему безграничны и во многом то, что сегодня недооценивается способность человека формировать мир вокруг себя, мы полагаем, что подлинное создание той модели организации, о которой говорили Великие французские просветители принципиально возможно. Но для этого необходимо понимать, что одной вербальности законодательства недостаточно. Общество представляется как система взаимодействия различных элементов, и если мы желаем, чтобы произошло качественное изменение, необходимо формирование системы в корне изменяющей не только формальную сторону какого- либо процесса, но само содержание вплоть до изменения мотивационного поведения субъекта.
Первое, что нам приходится решать в этом многоуровненном уравнении – найти точку опоры. Если мы верим в то, что право способно менять социальную действительность – то это область правового характера. И здесь, следуя традиции Шарля Монтескье отметим, что в области права для такого субъекта как население основополагающими являются именно законы уголовные. Так как именно уголовный закон выражает ту предельность взаимоотношений между человеком и государством, которая вообще может быть в области права. Это своего рода социальная философия в действии. Тот, кто это не понимает или недопонимает в конечном счете превращает из уголовного законодательства фикцию и игрушку, обрекая себя и своих чиновников на произвольность поведения, а, следовательно, на жесточайшую тиранию, тиранию случайности, где систему уголовного наказания и неотвратимого уголовного преследования заменяет случайность уголовной ответственности, ее избирательность. Что можно сделать при помощи права, осознавая право как инструмент, нам прекрасно продемонстрировал ХХ век и режим национал – социализма (который имел высокий уровень демократических оценок) и режим военного коммунизма, последний вообще с юридической точки зрения был идеальным.
В таких условиях реформирование системы отношений в связи и по поводу уголовного преследования является актуальнейшим вопросом современности.
Что в современности может помочь рядовому человеку противостоять системе репрессивного уголовного преследования? Временно не рассматривая вопрос международных основ, сосредоточим внимание на России. То, что формирование в нашей стране гражданского общества задача мифологическая — мало у кого вызывает сомнение. Да и настолько ли уже хорошо то, что понимается нами под гражданским обществом? Кто видел его в действительности? Не глазами туриста в чужой стране, или сквозь страницы учебников и газет, а воочию, так сказать непосредственно? Тирания законности западных стран вызывает столько же гнева у народа соответствующего государства, сколько и наша виртуальная демократия.
Какой же выход предлагается нами? Что необходимо предпринять, чтобы создать систему правосудия, где каждый случай, каждое дело будет соответствовать процедуре в той же степени, что и все остальные при том, что сама по себе процедура, закрепленная в законе, в достаточной степени демократична и обеспечивает достаточные институты, позволяющие каждому невиновному защищать свои права вплоть до постановления оправдательного приговора суда. Понимая, что проблема не в качестве закона, а в его исполнении и соблюдении правоприменителем, в доступности его механизмов его практической реализации для правоиспользователей, мы полагаем, что необходимо законодательно регулировать то, что изначально регулированию не подлежит- мотивы поведения участников уголовного процесса. И только в этом случае закон не будет соблюден исключительно только для избранных, которые могут позволить себе нанять самых лучших адвокатов и лоббировать принятие законных решений. Сегодня речь идет о том, что государство не только должно обеспечивать принятие справедливых, сбалансированных законов, но и обеспечивать возможность их реализации.
В свете концепции УПК РФ дело защиты составляет исключительную компетенцию стороны защиты и следователю и другим участникам со стороны обвинения в буквальном смысле запрещено осуществлять функции защиты, поскольку последняя разделена и отделена от функции обвинения и разрешения дела самим законодателем(принцип абсолютизации состязательности взамен принципа поиска истины). Качество этой защиты сегодня оставляет желать лучшего. Большинство уголовных дел разрешаются при участии адвокатов, назначаемых в порядке ст. 51 УПК РФ – по назначению. В данном случае защита сводится к присутствию адвоката при производстве следственных действий, судебном заседании, а иногда и заочному присутствию (проставление подписей в протоколах). В адвокатуре появилось понятие понятие «мебельная защита» (адвокат в качестве мебели). Трудно обвинять в этом адвокатское сообщество. Большинство адвокатов, участвующих в порядке ст. 51 УПК РФ – молодые адвокаты недавно получившие статус (таковых в адвокатуре кстати порядка 60 %), интерес к такому делу – получение практических знаний зачаточного характера, результат финансового плана смехотворен. Все это приводит к тому, что участие такого адвоката сводится в лучшем случае (если он посещает подзащитного в СИЗО) к передачи пачки сигарет, в худшем случае такие адвокаты – непосредственные агенты субъектов уголовного преследования и вреда от их участия раз в десять больше, чем в случае их отсутствия. Такая ситуация не может не сказываться на общей работе адвокатуры, престиж которой у населения катастрофически падает. А тот сектор структурирования гражданского общества, который закреплен за адвокатурой – вообще не структурируется и фактически не обслуживается ею. Сегодня следует осознать, что защита в уголовном процессе – это не функция гражданского общества, это одна из стратегических задач государства по обеспечению собственной безопасности. Если гражданин лишен возможности через легально существующие институты адвокатуры повлиять на вынесение справедливого решения суда, то правосудие в целом не выполняет своей функции — снятие социальных противоречий, что приводит к организации социума и его отдельных элементов по типы террористических организаций, организованной преступности.
Но, как при этом сохранить все то лучшее, что наработано – независимость защитника, его высокий профессионализм и служение исключительно интересам правосудия при принципиальном, честном, разумном отстаивании интересов своего клиента? Как из этой конституционной деятельности сделать деятельность государственного значения ( при том, что суверенитет народа не делегируется отдельным лицам и органам иначе как через делегирование данного суверенитету государству и государственным органам)?
Мы предлагаем ввести такую систему как обязательное страхование рисков уголовной ответственности граждан.
Сущность данной системы заключается в том, что каждый гражданин, который может быть привлечен к уголовной ответственности платит денежные средства по фиксированной ставке в качестве обязательного платежа (налога). Данные денежные средства отчисляются в бюджет государства. Государство при этом осуществляет фискальные функции и обеспечивает сохранность и целевое использование данных денежных средств. Распределением денежных средств занимается исключительно Адвокатская палата ( Федеральная адвокатская палата и палаты соответствующих субъектов федерации). Предназначение данных денежных средств- оплата труда адвокатов участвующих по назначению, то есть в порядке ст. 51 УПК РФ. Принципиальным преимуществом является то, что в системе существующих отношений, по поводу защиты в порядке статьи 51 УПК РФ ничего не меняется структурно. Сейчас все выглядит точно так же, за исключением того, что деньги утверждаются рамочным бюджетом за чертой разумности (максимум 1 МРОТ за участие в следственном действии, судодень), выплачивают их только лояльным адвокатам, « по знакомству» и только по велению должностного лица, которое само же данного адвоката и приглашает.
Далее мы подробно рассмотрим все аспекты, предлагаемой системы, сейчас же отметим, что данная система позволит устранить коррупцию в сфере уголовного судопроизводства. Когда коррумпированный чиновник будет знать, что он столкнется с неотвратимой системой защиты, которая ни от чего не зависит, не ограничена во времени, не сдерживаема финансированием обвиняемого, его эмоциональным состоянием, главное глубоко профессиональна – многие игры с законом закончатся. Квалификационным комиссиям адвокатских сообществ следует вменить в обязанность контроль за осуществлением защиты в порядке ст. 51 УПК РФ, и не в рамках реагирования на жалобы доверителей (это своего рода аналог прокурорского надзора), а непосредственно на основе письменных отчетов адвокатов. Так же целесообразна здесь же и специализация адвокатов и конкурс для получения возможности осуществления такой защиты. Но главное — наши граждане наконец то получат эффективный механизм защиты своих прав. Одно то, что будет организована дежурная служба незамедлительного реагирования ( в рамках единого телефона 112) по факту задержания, привлечения к уголовной ответственности и прочее позволит решить проблему незаконных задержаний, арестов, волокиты и прочее.
Этот искусственный прием в отношении ситуации с правосудием в России может существенно помочь нам в построении правого государства. При этом инфраструктурных вложений уже не потребуется, система организации адвокатских сообществ уже давно готова выступить единым фронтом в борьбе за законность, не хватает только единого поля организации работы. При этом нет необходимости менять правовой статус адвоката (на государственно — подобный), сам режим работы изменит все к лучшему, не говоря уже о подлинной финансовой независимости адвоката от участников производства по уголовному делу со стороны обвинения.
1. Проблемы защиты по назначению в России. Нет можно конечно долго упиваться тем, что адвокат — «священное животное», которое стоит на острие борьбы с государственным произволом и прочее, что это единственная область юриспруденции, где кроме совести и закона — нет другого руководства, но если знать эту кухню изнутри, то невольно скорбь берет за душу о народе. Адвокатура в РФ сегодня — это позор и форменное безобразие, узаконенное мошенничество, средство к отъему денег у населения под видом деятельности, или же защищенный канал по коррумпированию чиновников правоохранительной системы. Этот факт отрицается великими образцами профессии, но уйти от этого факта невозможно. Было бы конечно замечательно, если бы все было иначе, но это так. Печально то, что формирование адвоката начинается именно в жерновах правоохранительной системы. Если это б/с, то он уже подготовлен к практической деятельности, если же это лицо из гражданских, то у него есть три пути. Первое- он приходит в «семью» и начинает обслуживать ее интересы (бизнес группа, родственники и прочее), здесь он у старших, вышележащих товарищей, которые тесно связаны со структурами ФСБ, МВД, СКП и прочее учится всему необходимому. Ни о каком правосознании, вере в закон соответственно говорить не приходится. Пред нами субъект совершенно подготовленный к преступной деятельности, который по сути занимается легализацией деятельности преступного сообщества в рамках аналитической криптографии. Ставку на такого специалиста государству лучше не делать, так как все, что он знает касается того, с чем государство, по идее, должно бороться. О защите граждан такой специалист знает еще меньше, в рамках ст. 51 УПК РФ участия не принимает.данный вид адвоката полностью сформирован коррупционными отношениями, является их элементом.
Второй вариант, новоиспеченный адвокат делает ставку на работу с населением, так как это стабильный источник дохода, ресурс который воспроизводим и надежен (уголовное преследование будет всегда). Если он б\с то год или два он может поработать на старых служебных контактах, не затрагивая 51 УПК РФ, но затем как показывает практика бывшие сослуживцы находят других товарищей по ту сторону и нашему адвокату волей неволей приходится обращаться к 51 УПК РФ. Качество его работы далеко не только от идеальных стандартов, то вообще от нормативных стандартов, закрепленных Кодексом профессиональной этики, Законом об адвокатуре. Это полностью работа в обвинение, которое сводится к минимизации негативных последствий привлечения к уголовной ответственности (подписка о не выезде вместо ареста, условное наказание вместо реального лишения свободы и так далее). При каких — либо попытках клиента заявить о полном несогласии с принятыми решениями по его делу адвокат, как последний рубеж обороны перед государством очень ласково объясняет последствия такого поведения и все сводит к тому, что надо заключить соглашение с коммерческой оплатой гонорара. Лучшим вариантом развития событий при защите по 51 УПК РФ считается следующее — адвокат вступает в дело по назначению, тут же уговаривает клиента на соглашение, получив согласие продолжает на период действия ордера защищать по назначению (соответственно получая деньги из бюджета), затем заключает коммерческое соглашение, получая гонорар ( по бумагам), когда уже состоялась оплата по назначению от государства. Фактически получается двойная оплата труда и государством и доверителем. При определенной сноровке и знании техники дела все выглядит безупречно. Иногда гонорар камуфлируется необходимостью дать взятку следователю, дознавателю и прочее. Такие функционеры системы с успехом работают при каждом ОВД, отделе СКП, суде. Они фактически помощники органов уголовного преследования, их соучастники, непосредственные агенты. Можно было бы их упрекнуть, если бы каждый из ни не проходил по третьему варианту развития событий в свое время.
Третий вариант наиболее распространен среди молодых адвокатов, ранее не работавших в правоохранительной системе, но по неизвестным причинам решивших выбрать уголовно- правовую специализацию, или просто поставленных на отработку 51 УПК РФ руководством адвокатского образования. Справедливости ради следует отметить, что есть и контингент б\с, который в первые годы работы не согласившийся с режимом и политикой уголовного преследования сбегает в адвокатуру, но это больше из области рыбацких «рассказов о самом себе». Итак «молодой адвокат» приходит в дело с надеждой на то, что его стараниями будет обретена справедливость, о которой он имеет весьма смутное представление (законодательно истина по делу отменена как цель уголовного процесса), пускай ему даже не нужна оплата по 51 УПК РФ, он работает «ради искусства». Итак он начинает защиту, делает все возможное, не дает обвинению никаких шансов. Допустим он достаточно харизматичен, чтобы убедить своего подзащитного идти до конца и не писать никакие отказы от защиты, чтобы тому не обещали взамен и т. п. и т. д. Пускай даже он добивается оправдательного приговора. Он победил? Вот же она победа справедливости над системой. Все дело оказывается в идеологии, в надлежащем отношении каждого к своим обязанностям, надо просто быть честным и не изменять присяге адвоката и тогда возможно сделать все. Пускай это отняло полгода жизни, пускай за эту работу заплатили, или заплатят меньше, чем ушло денег на разъезды и ксерокс, но ведь важнее истина. Но именно здесь проявляется ничтожность индивидуального перед системностью государственного. Данного защитника больше не приглашают по 51 УПК РФ. Его шефу дают понять, что он персона non grata в ОВД, СКП, суде. Государство обнаружив такого субъекта изолирует его от самой возможности участия в процессе уголовного преследования. Если же он не дай бог все таки заинтересован в получении вознаграждения по 51 УПК РФ, то его ему просто не выплачивают, на все крики негодования — предлагают обращаться в суд. Иногда в тот же самый, который и должен выплатить денежные средства. При этом Адвокатские палаты пишут письма о существующем положении дел (которое приобрело массовый характер) и Председателю Верховного суда РФ и Генеральному прокурору РФ, но мало что меняется. Да вообще уместно ли в одном случае говорить о том, что система правоохранительных органов превратилась в непотребную организацию, а с другой стороны выпрашивать у нее же деньги, которые она задолжала своим соучастникам от адвокатуры. Я не буду здесь касаться вопросов процессуального бесправия адвоката в уголовном процессе в нашей стране, государственной монополии по сбору доказательств, скажу лишь, что население, которое попадает в руки таких правоохранителей и адвокатов испытывает мягко говоря «волшебные впечатления». Я прекрасно понимаю отстрелы сотрудников милиции в Дагестане, Ингушетии, где сама ментальность народа не позволяет обращать свой гнев внутрь себя, разрушая себя алкоголизацией, заставляет браться за оружие и путем откровенного противостояния восстанавливать справедливость. Но вся сила русского народа в его организации, то как он организован и кем. Стоит появиться в народном сознании четко оформленной идеи, что прямое насилие над должностными лицами государства приведет его к освобождению, как террор эсеров начала ХХ века, при современном прогрессе средств поражения живой силы противника, покажется нам детской забавой. При этом подчеркну, что именно сфера уголовного преследования является очагом всех волнений и революций. Возвращаясь к нашему адвокату, следует отметить, что самых настойчивых хватает на 3-5 лет такой защиты в порядке 51 УПК РФ, или же на принципиальную позицию в суде (за ничтожно малые правозащитные гонорары), затем экономика берет свое (появляется собственная семья, остывает жада справедливости и т. п.) и они начинают мечтать, о том чтобы статья консильери какой — нибудь преступной группировки, организованной по типу группы компаний, холдинга.
Таким образом, образ адвоката по уголовным делам в большей части формируется защитой по назначению, суть которой в том чтобы нивелировать любую защиту, свести ее к мебельной защите. И здесь надо принять оно из двух решений. Либо прекратить обманывать население, адвокатов мифами о презумпции невиновности, неотвратимости уголовного преследования по любым преступлениям (иногда создается впечатление, что такие должностные преступления, такие как фальсификация доказательств, незаконное воздействие на потерпевшего, свидетеля вообще изъяты из уголовного кодекса, или написаны для гражданских лиц), состязательности уголовного процесса, объяснив тем самым населению, что уголовное преследование — политическая функция управления обществом, либо ломать систему назначения защиты по 51 УПК РФ, обеспечивая ее эффективность.
Справедливости ради следует отметить, что государство и адвокатура здесь действуют явно заодно. Существующее положение вещей всех устраивает, всех, кроме тех, кто привлекается к уголовной ответственности. Государство как бы должно адвокатам, а адвокаты как бы имеют право за невыполнение перед ними обязательств что- то иногда попросить у государства (помещение в аренду по смехотворным ставкам, услугу по конкретному делу у конкретного функционера, преференции перед лицом международных выступлений и событий).
Отдельно скажем еще о так называемых «правозащитных адвокатах». Эти скитальцы духом, которые отчаялись найти сторонников в профессиональной сфере примыкают к различного рода правозащитным организациям в России, в надежде хотя бы здесь найти некоторое подобие нормальности режима отправления адвокатского долга. Но и здесь они сталкиваются с самым обычным и самым жестоким врагом личностного — отсутствием организации. Правозащитная деятельность в РФ носит рывковый, импульсивный характер, во многом базирующийся на политической ангажированности того или иного дела, не имеющий под собой никакого регламента, компетенции. Максимум, что может сделать адвокат в рамках правозащитной деятельность НКО (деятельность института Уполномоченного по правам человека в РФ иначе, как профанацией не назовешь) это набрать побольше громких дел, сделать себе имя и уйти в коммерческий сектор.
Итак, следует отметить, что каждый адвокат стремится на своем профессиональном пути избавиться об бремени защиты по назначению, обрасти собственной клиентурой, которая за обеспечение им лояльности власти по отношению к ней по различного рода вопросам, будет насыщать его полноценными гонорарами, позволяющими вести безбедное существование, как минимум, озолотит его, как максимум.
При таких обстоятельствах, следует отметить, что цели государственного управления в части обеспечения гражданам РФ квалифицированной юридической помощью, не достигаются. При этом уровень медиатизированности данной проблемы нулевой. Складывается впечатление, что у нас все хорошо и с адвокатами и с уголовным преследованием. Неудивительно, что моральный облик адвокатов в такой системе полностью разлагается. Существующая система адвокатуры- легализует прямое соучастие адвоката в репрессивном уголовном преследовании. Я уже не буду говорить, что только в Москве существует 3 адвокатских конторы, которые занимаются оказанием платных сексуальных услуг в местах лишения свободы, по месту содержания следственно-арестованных. И все это прикрывается священностью адвокатской тайны.
Как справедливо шутят представители государственной безопасности — единственное, что нам удалось хорошо организовать- это преступность.
Итак следует ли оставить все как есть в надежде на то, что со временем роста культуры населения, правовой культуры наша система адвокатуры из клоаки эволюционирует в то, что мы так любим в западно- европейских адвокатах? На мой взгляд нет уже потому, что адвокатура- отражение и производное от государства, в частности от правоохранительной системы. Если мы будем ждать, что в стране, которая никогда не знала верховенства закона, даже не «нюхала» его, появится вдруг из пустоты адекватное правосудие, вменяемый аппарат уголовного преследования, то нам следует сразу же причислить всех правоохранителей к лику святых и перенести этот вопрос в область теологии, рассмотрев его в ином мире. Движущей причиной любой реформы, в частности судебной может быть кто угодно, но только не государство.
Сразу же оговоримся, что реформирование судебной системы, путем создания нормальной адвокатуры- задача, которая полностью увязана с задачей государственного строительства. Политической элите сегодня уже совершенно понятно, что путь уголовных репрессий ведет только к тому, что вместо заказных уголовных дел, еще так популярных несколько лет назад приходит простая физическая ликвидация, которая эффективнее, бюджетнее и избавлена от необходимости долгих и нудных формально- юридических действий. При этом уровень технической подготовки, кадровый состав, идеологический настрой службы безопасности средней ОПГ намного превосходит силы любого оперативного подразделения государственной службы, исключая опять же политические дела, когда по тому или иному делу есть прямое указание от правящей элиты.
А что правящая элита? Надо четко понимать, что если человека желают видеть следственно- арестованным, униженным перед обществом — никакой адвокат ему никогда не поможет. Да, даже если это будет суд присяжных, так как в уголовном процессе доминирует государство в части сбора доказательств, ОРД полностью сопряжено со следствием, жаловаться некуда, критерий принятия правосудного решения размыт, а у судебного надзора власти больше чем у суда первой инстанции. Для защиты от государственного уголовного преследования современный бизнес обрастает специальными подразделениями, купленными генералами и начальниками управлений, собственными адвокатскими образованиями, режимами функционирования, которые копируют методику нелегальной агентурной сети в тылу врага. Но и при этом государство находит и кого надо сажает, или просто получает свои откупные. Надо признать, что любая адвокатура для заказных, политически ангажированных дел абсолютна бесполезна для подзащитного. Когда мы говорим о необходимости страхования рисков уголовной ответственности населения мы прежде всего говорим о простом человеке, «среднем человеке» и о повседневной работе правоохранительной системы. Мы говорим о 51 УПК РФ, механизмах ее функционирования. Формирование качественного института участия адвоката в защите по назначению никак не затрагивает интересов правящей элиты и ее способности влиять на осуждение того, кого она желает видеть осужденным. Наоборот подобная система позволит ей успешно камуфлировать заказные дела, избежать явных натяжек за счет повышения качества работы органов уголовного преследования. Наконец, для Западно — европейского сообщества появится красивая картина того, что в России наконец — то стали бороться с карательностью и репрессивностью уголовного процесса, не путем показухи (истребить коррупцию в течении месяца — все таки алкоголь влияет на мозг) и рывков в сторону бумажного плюрализма на фоне суверенного демократизма, а путем предоставления полноценных условий для гражданского общества. Если все опять провалится — то здесь уже точно можно развести руками и сказать, что действительно сделали все что могли, но сами адвокаты как форпост гражданского общества не справились, а значит не справился сам народ.
Можно конечно сделать проще и отдать те деньги, которые есть сейчас в бюджете адвокатам, минуя звено страховщиков с их страховой политикой ( нежелание страховать от предсказуемых случаев и так далее), но в таком случае опять же будет потеряна причинно- следственная связь с населением. Налоги как форма финансового участия населения в общем деле находится вне причинно- следственной поведенческой связи в России точно. В то время как практика введения в РФ ОСАГО и КАСКО показала, что народ активно обращается к страховщикам по каждому страховому случаю, так как понимает причинно- следственную связь «деньги — товар». Именно поэтому выделение денежных средств на оплату труда по 51 УПК РФ должно носить вид отдельного сбора, налога, привязанного к конкретным действиям, увязанного на размер финансирования, а не выделяться из общего бюджетного котелка.
Скажем еще несколько слов об уголовной защите. Позор то, что ни Федеральной палатой адвокатов, ни палатой какого — либо субъекта РФ до сих не разработан даже примерный обязательный алгоритм защиты по уголовному делу. Есть только одна обязанность адвоката к совершению действий, урегулированная нормативно — подать кассационную жалобу, если суд в приговоре не разделил позицию защитника. Адвокат конечно свободная профессия, но не настолько. Уголовный процесс это прежде всего процессуальная форма, которая предсказуема и детализирована во времени, но ни в научной литературе, ни в многочисленных рекомендациях и обзорах Советов адвокатских палат нет даже намека на конкретику действий защитника по уголовному делу. На практике это выливается в то, что зашита ведется как бог на душу положит, некачественно из рук вон плохо, с амбициями, курьезами и прочее и прочее.
А почему так происходит? Именно потому, что участие защитника в уголовном процессе почти никогда не носит одномоментный характер с началом уголовного преследования. Человек у нас по прежнему один на один с государством в момент начала репрессии.
Я предлагаю больше не ждать, что адвокаты изменятся в лучшую сторону и начнут по 51 УПК РФ работать как будто бы получают по 1 000 долларов в час, что органы уголовного преследования вдруг начнут нормально относиться к тому, что цифра 40 -60% оправдательных приговоров — это по сути норма, перестанут фальсифицировать уголовные дела, привлекать к уголовной ответственности заведомо невиновных.
Необходимо начать менять систему.
Что меняет система страхования уголовной ответственности? С точки зрения структуры организации она не меняет ничего, но она меняет самое главное- мотивы поведения, она качественно улучшает движущую причину всей парадигмы организации защиты по назначению, изменяя бытие в возможности субъектов.
В следующей главе мы рассмотрим это подробнее.
2. О системе страхования уголовной ответственности населения. Итак, что у нас задано, каковы исходные параметры задачи? Сама задача представлена как необходимость обеспечения в области уголовного процесса качественной защиты, реализующей состязательность процесса, постановку объективного, справедливого решения по делу, отсутствия в системе систематического вяточничества как формы предательства интересов службы.
Отметим, что наличие административно- командного ресурса увы сохраняется, так как реформируем систему уголовного процесса только со стороны адвокатов, любая структура досудебного уголовного преследования носит принцип единоначалия (чтобы там в СКП не изобретали), а судей может исправить только система судопроизводства судом присяжных по всем без исключения составам, на что правящая элита никогда не пойдет.
Субъекты уголовного преследования представлены исключительно должностными лицами государственных органов. При этом сложность вызывает синкретичное соединение органов дознания и следственных органов, именно оно в форме практики расследования уголовных дел в отношении неустановленных лиц позволяет обеспечивать привлечение, осуждение лица без возможности защиты, построенной на началах состязательности, равноправия. Здесь сделать ничего нельзя, увы. Адвокат появляется лишь там, где начинается легализация и гласное использование добытого материала в отношении конкретного лица. Здесь главное запомнить одно, что субъект уголовного преследования по природе своей, да и по закону уже тоже, стремится всеми силами добиться привлечения к уголовной ответственности лица, попавшего под подозрение. При этом мотив особенно не влияет на саму тактику действий. Практически нет разницы в том какие действия совершает субъект преследования, если он желает получить взятку, или просто посадить подозреваемого. Меняется лишь интенсивность действий, отношение к ним (формально-юридическая чистота), но сам субъект здесь изобрести мало что может, только если не пойдет на преступление (подлог, фальсификация и прочее).
Примечательно то, что если объект уголовного преследования не соглашается на дачу взятки, то он проигрывает в любом случае, так как стоимость нормальной защиты, включая все ресурсы которые приходится привлекать, намного превышает, иногда в разы размер требуемого незаконного вознаграждения со стороны субъекта уголовного преследования. Экономика здесь на стороне государственного чиновника. Это касается и мероприятий по линии ОСБ, специальных отделов ФСБ и прочее. Существуют даже тарифы на их услуги, которые, как правило, ниже размера вымогаемой взятки. Почему субъекты уголовного преследования не боятся защиты по уголовному делу по 51 УПК РФ понятно, но почему они не боятся адвокатов по соглашению? Не стесняются их при фальсификации и прочее? Отчасти о того, что суд у нас является формой легализации следственной и оперативной работы, отчасти о того, что участие адвоката напрямую зависит от гонорара Доверителя. Редкий Доверитель сохраняет возможность проплачивать адвоката до надзора в Верховном суде РФ, Европейского суда по правам человека компенсируя ему при этом оперативные, технические и прочие расходы. Компенсации государства по делам о незаконном уголовном преследовании совершенно неприличны.
Вместе с тем простой тактический анализ показывает, что средний квалификации адвокат может существенно парализовать работу следствия, суда, если она начинает просто заматывать систему жалобами, ходатайствами и прочее. Если такую систему применять по каждому делу, которое находится в производстве следствия, суда, то у штатного сотрудника просто не остается возможности продолжать преступную деятельность. Рано или поздно он будет вынужден принимать решения в соответствии с законом. Если к этому добавить тот факт, что он не дождется взятки, а от его незаконных действий его положение будет только ухудшаться (так как адвокат будет работать на все стадиях уголовного процесса с заданной постоянной интенсивности по всем вопросам) вероятность того, что в суде пройдет легализация незаконных решений следствия, просто его грубых ошибок падает и стремится к нулю.
Все, что этого необходимо сделать, это обеспечить отсутствие предательства интересов службы среди адвокатов. Практически все черные дела уголовного преследования творятся на стадии задержания, доставления лица, его опроса, формирования протоколов осмотра места происшествия и прочее, адвоката там практически никогда нет. Если есть адвокат по назначению он практически никогда не требует реализации прав конфиденциальности, согласования позиции и прочее, не забудем и то, что в рамках 51 УПК РФ его присутствие ограничивается эпизодом, дежурным днем не более. Никакой ответственности дальше он не несет.
Таким образом, для того, чтобы обеспечить нормальную работу органов уголовного преследования необходимо, чтобы:
1. Был реализован принцип участия выбранного защитника. Лицо подвергающееся задержанию, мерам процессуального принуждения имело возможность пригласить того защитника, которого желает видеть, только в этом случае имеет смысл говорить о недопустимости использования доказательств, полученных в отсутствие такового защитника.
2. Между приглашенным защитником и лицом подвергаемым уголовному преследованию (мерам процессуального принуждения) должны существовать правоотношения;
3. Защитник должен знать своего подзащитного (оформление допуска в дело, прочая информация, которую подзащитный может на стадии страхования уголовной ответственности сообщить о себе- кому позвонить, что необходимо сразу сделать и так далее);
4. Подзащитный должен точно знать, что он имеет эффективный рычаг влияния на защитника, если тот не защищает его надлежащим образом (вовремя не приехал, конфиденциальную встречу не провел, часы задержания не посчитал, ходатайств не подал и так далее).
5. Подзащитный должен быть точно уверен, что его защищает не бывший еще вчера юрисконсульт, а профессионал по уголовным делам, что его интересы в надежных руках и что перекупить такого защитника в том числе и путем агентурной работы на основе ложно понимаемых им интересов службы — невозможно. Другим словами, что за этим защитником стоит эффективная система контроля его действий.
6. Субъект уголовного уголовного преследования должен точно понимать, что приехавший защитник не заинтересован дать ему взятку, никогда не пойдет на поводу у клиента в том, чтобы дать взятку, не ждет от клиента гонорара, независим от него финансово, преследует цель сокрушить обвинение, руководствуясь соображениями материальной выгоды ( повышенная страховая премия ).
7. С данным защитником придется работать не только ему, но и всем последующим инстанциям, поэтому его знания о процессе будут полнее, а с каждым новым этапом ресурсы будут только возрастать ( дело в страховых выплатах, которые могут повышаться в зависимости от качества достигнутых результатов).
При таких обстоятельствах у правоприменителя не будет не только возможности манипулирования подозреваемым обвиняемым, но он будет полностью лишен возможности вступить в коррупционные отношения с обвиняемым, его защитником.
Все, что нужно для того, чтобы достичь такого эффекта со стороны защитников это:
1. Определить круг адвокатов, которые способны участвовать в программе страхования уголовной ответственности населения. Адвокат должен понимать уголовный процесс, знать его, иметь практический опыт ведения уголовных дел на всех стадиях уголовного процесса (сегодня некоторые адвокаты например не сведущи в области производства в надзорной инстанции и делают грубейшие ошибки);
2. Установить порядок, основания финансирования труда адвоката из страхового фонда. Целесообразно предусмотреть в выплатах гарантированный минимум и премию за достигнутые результаты, которые могут быть согласованы с самим клиентом, или установлены адвокатом лично;
3. Создать четкий алгоритм необходимых действий адвоката при той или иной ситуации, благо вариантов не так много;
4. Создать систему эффективной отчетности адвоката по назначению перед Комиссией (можно на базе квалификационной комиссии);
5. Комиссия, исполнительный орган палаты может вести рейтинг лучших адвокатов, публиковать о них сообщения в СМИ, награждать их и все такое прочее в духе лучших социалистических соревнований. Никакой адвокатской тайны здесь быть не может, так и сейчас жалоба на адвоката в рамках дисциплинарного производства рассматривается в закрытом режиме, исключающем гласность процесса в части идентификации личности его участников.
Почему денежные средства должны управляться Адвокатской палатой? Во первых в составе Квалификационных комиссий уже достаточная норма представительства государственных должностных лиц, во вторых, если финансирование отдать государству, это ничего принципиально не изменит, оно и так сейчас в руках государства. Все, что адвокатуре здесь необходимо — это закон обязательном страховании уголовной ответственности.
6. Ни в коем случае нельзя пускать на этот рынок страховщиков, поскольку это приведет к коммерциализации рынка адвокатских услуг, что недопустимо, он и так сейчас хуже, чем коммерческий. Наша Государственная Дума РФ с ее конституционным большинством вполне в состоянии принять закон, позволяющий аккумулировать денежные средства в руках адвокатских палат, тем более, что опыт управления собственными финансами у них весьма значительный.
Таким образом, создав и контролируя систему страхования уголовной ответственности государство получит гарантию того, что адвокатура не будет способствовать развитию коррупции, участвовать в обеспечении деятельности организованной преступности, систематически предавать интересы службы. Адвокат станет соратником государства в обеспечении обеспечения квалифицированной юридической помощи населению. Разработать детальные планы и механизмы контроля — это всего лишь дело техники.
Главное в том, что от государства не потребуется никаких вложений в инфраструктуру, привлечения кадрового потенциала. Достаточно лишь периодически подвергать Адвокатские палаты финансовому контролю по линии Счетной палаты, обеспечивать надлежащий уровень представительства в квалификационных комиссиях. Прогрессивная шкала оплаты труда защитника, его контроль исходя из методологии уголовного процесса за один, два года позволят нам действенно реформировать систему уголовного судопроизводства.
Еще один момент на котором нельзя не остановиться. Почему речь идет именно о государстве и адвокатуре. Почему все это не реализовывать силами частного порядка, через юридические и страховые компании с привлечением адвокатов на договорной основе.
Во — первых это противоречит законодательству. Имея практический опыт реализации данной системы на базе одного из Холдингов в Москве я как директор юридической компании столкнулся с тем, что даже в том случае, если наша компания выступает заказчиком работы адвокат у в отношении подзащитного, который для адвоката является назначенным лицом, компания не вправе определять политику ведения защиты, давать указания адвокату в рамках правового поля. Адвокат самостоятелен и сам определяет по закону как должно защищать, руководствуясь позицией подзащитного, нормами закона, правилами принятыми в профессии. Те снования, которые мы закладывали в единство работы адвоката и юридической компании, нанявшей его были слишком ненадежны и не отвечали критериям универсальности (это прежде всего фиксированные деньги, давление службы безопасности Холдинга, харизма руководителя, внеслужебные отношения и прочее). Но все равно это была работа вне правового поля, а потому негласная и во многом граничащая с мелким фоллом на грани законности.
Система страхования уголовной ответственности населения не работает на местничковом уровне. При все моем сожалении, без государства здесь не обойтись.
Не обойтись еще и потому, что если страхование уголовной ответственности не будет обязательным для всех, сразу встает вопросу дифференциации умышленных и неумышленных преступлений как страховых случаев. Мгновенно возникает вопрос, что если лицо обратившееся за подобной страховкой собирается совершить преступление и таким образом пытается в случае провала минимизировать свои расходы на защиту от государственного преследования? А чем выше будет медиатизированность данного вида страхования кв коммерческом секторе, тем больше лиц совершивших преступления, или собирающихся их совершить будут прибегать к услугам такого рода, что рано или поздно разорит компанию, так как будет отрицательная выпадающая моржа. В то же время создавать фильтры, кого — то брать в программу, кого — то не брать не соответствует условиям публичного договора, а следовательно будет сдерживать рост страховщиков естественным образом, что так же не создаст положительного финансового баланса.
Идея персонифицированного страхования (по роду профессии, страхование при выезде за рубеж в контакте с юридическими компаниями за рубежом) так же себя не оправдала. Либо это слишком узкий круг лиц и здесь систему правоохранительных органов не сломать. Просто получится, что есть юридическая фирма у которой большой кругу клиентов на абонентском обслуживании, своего рода «МММ» в юриспруденции. В крайнем случае, это облегчит жизнь какой- то категории граждан, но положение в стране не улучшит.
Ели и запускать эту систему, то только от государства, при исполнении ее адвокатами. Если посчитать себестоимость ущерба коррупции, прямого взяточничества, впустую потраченных денег на адвокатов, изъятых у граждан на законных основаниях, деньги которые тратит и потратит государство на преодоление правого нигилизма, порождаемого текущим положением вещей, то система страхования уголовной ответственности населения в РФ окупит себя многократно уже в первые 5лет своего существования.
Помимо этого она позволит провести чистку в рядах не только и адвокатов, но и правоприменителей, многие наши оперативные сотрудники, следователи лишившись ручейков поступления денежных средств от своих адвокатов, да и от того бардака, который есть сейчас в целом покинут свои посты. Думаю, что и «адвокаты — почтальоны» прекратят свое существование как класс.
Но без государственной поддержки, без государственного контроля сбора денежных средств, их расходования, контроля исполнения ничего не выйдет.
Ну о политических бонусах того государственного деятеля который эту систему запустит говорить не будем, думаю судебная реформа ХIХ покажется детской забавой по сравнению с этим.
Относиться людологически к реальности это почти тоже самое, что завещал Ортега-и-Гассет — относиться к сложным делам как к легким, к легким как к сложным. Только кажется сложным сейчас в этом мраке правого беспредела внедрение СУОН в РФ. Но стоит только начать и все получится. Не бойтесь начинать.
Людологически система СУОН жизнеспособна, так как она позволяе управлять областью мысли человека (бытие в возможности) через специальные статусы (процессуальные статусы) участников парадигмы уголовного процесса. Она предельно детализирует фигуру адвоката как защитника (при условии разработки обязательного алгоритма защиты), снимает неопределенность как для него самого, так и функцию его судьбоностности ( а следовательно хаотичности по структуре бытия в возможности) для его подзащитного. Она очерчивает рамки игрового поля для подозреваемого, который избавляется от страхов экзистенциального характера, чувствует свое сопряжение с обществом в критической ситуации, понимает себя тем самым членом общества, чувствует заботу государства о нем, а не просто слова о том, что он имеет право на защиту.
Иными словами СУОН — это парадигма для реализации задекларированного права на защиту, презумпцию невиновности, это то сопряжение социальных элементов, которое позволяет говорить не просто не просто о бытии в возможности, сообщенного человеку (ты пока невиновен), но позволяет непосредственным образом приступить к структурированию социальной материи.
В настоящее время парадигма защиты в уголовном процессе выглядит следующим образом.
Существует три парадигмы.
Государственная, которая закончена и совершенна. Ее бытие в возможности составляют УПК РФ, смежные законы, секретные инструкции, практика отношений. Человек, в ней в качестве подозреваемого обвиняемого не более чем вещь, как сказал мне один прокурор — это товар который я могу тебе продать, а могу придержать на складе, он может сгнить, а может и подняться в цене, решать тебе, хочешь бери сейчас, хочешь приходи потому, но товар пока полежит у меня. Данная парадигма отлично справляется с репрессивной функцией, за редким исключением, которое составляет менее процента, что весьма хороший показатель для любой социальной системы. Энтелехия здесь, соответственно, сфера реализации государственного принуждения, бытие в действительности — осуждение человека. Целевая причина — предположение человека виновным, движущая — аппарат уголовного преследования, формальная — процессуальная форма, материальная — решение суда.
Парадигма защиты, которая не закончена и не доработана. Бытие в возможности адвоката урегулировано ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре, КПЭА, правилами профессии и так далее. Механизма корпоративности нет, адвокат включен всецело в государственную парадигму и выступает там как участник со стороны защиты (защитник). Поскольку адвокат одинок и изолирован адвокатской тайной он в своем положении в системе государственной парадигмы так же стремится к состоянию вещи («мебельная защита»). В пользу того, что он пассивная фигура так же говорит и том, что он не сам решает когда вступать в дело, когда из него выходить. Парадигма в общем и целом носит частный характер, местами совпадающий с государственным, отсюда и целевая причина — получение гонорара, деньги, формальная — отработка путем участия, составления документов и прочее, движущая — трансформация статуса адвоката в защитника, какие- то правила профессии и прочий бред, материальная — получение гонорара в собственность, его списание, присвоение. Какая — либо зависимость между результатом и выплатой гонорара в настоящий момент устранена законодательно.
И наконец третья парадигма бытия уголовного процесса — парадигма населения. При это не только тех, кто привлечен к уголовной ответственности, но всех прочих участников процесса. Следует отметить, что поскольку государство сейчас ведет себя как хищник, бытие в возможности данной парадигмы лишено каких либо представлений о справедливости, снятии социальных противоречий и прочее, оно состоит исключительно из представлений о беде, катастрофе. Энтелехия совпадает с процессом, бытие в действительности представлено — избежать наказания правдами и неправдами. Ни окакой состязательности, отстаивании своих интересов речи разумеется не идет.
В идеале все эти три парадигмы должны совпадать и являться элементами одной парадигмы под названием уголовный процесс, только тогда возможно через уголовный процесс не просто репрессия, а снятие социальных противоречий. Состязательность производная от внедрения СУОН однозначно повысит уровень алеантности уголовного процесса, что автоматически приведет к доверию населения уголовно- правовой сфере, следовательно актуализации функции правосудия, реализации им своей подлинной сущности.
хотя и печально применительно к ситуации
