|
||
|
Пробел в ст. 17 ГПК РФ?
#1
Отправлено 03 February 2006 - 17:06
В части определения места жительства ребенка было заключено мировое соглашение, производство в части прекращено, в части взыскания алиментов направлено мировому судье. Незаконно, конечно, но нам очень хотелось уйти от этого судьи и мы не обжаловали определение.
Мировой судья иск удовлетворил, решение обжаловано ответчиком в апелляционном порядке и в районном суде снова попадает тому же судье
Читаю ст. 17 ГПК и виду, что недопустимости повторного рассмотрения дела тем же судьей нет Пробел? Делать-то чего?
#2
Отправлено 03 February 2006 - 17:17
А и правда интересно что же делать! Основания отвода не подходят, ну, кроме п.п. 3 п.1 ст.16 ГПК - и то очень натянуто. Только если аргументировать, что "у судьи, рассматривающего дело, уже имеется по нему мнение, сложившееся в результате участия судьи в его разрешении в иной судебной инстанции".
А с другой стороны - пусть рассматривает, в случае чего дополнительный повод для жалобы.
Сообщение отредактировал Shot: 03 February 2006 - 17:31
#3
Отправлено 03 February 2006 - 17:21
Добавлено в [mergetime]1138965684[/mergetime]
Почему-то в ч.2 ст.17 только про первую и кассационную инстанцию идет речь, а про апелляционную умолчали. Может применить аналогию к ч.2 ст.17 и прийти к тем же выводам, только в отношении апелляции?
#4
Отправлено 03 February 2006 - 20:00
Shot, Это какой повод-то?в случае чего дополнительный повод для жалобы
Filaret,Жаль только, что ГПК не говорит об аналогии по отношении к самому себеМожет применить аналогию
Pastic, действительно интересная ситуация
#5
Отправлено 03 February 2006 - 21:25
Может применить аналогию к ч.2 ст.17 и прийти к тем же выводам, только в отношении апелляции?
Вот и я думаю... только не факт, что получится.
#6
Отправлено 03 February 2006 - 22:34
Статья 22. Недопустимость повторного участия судьи в рассмотрении дела.
1. Судья, принимавший участие в рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого дела в судах апелляционной и кассационной инстанций, а также в порядке надзора.
Тут, как видите, охвачены все "вторые" инстанции плюс надзор.
#7
Отправлено 04 February 2006 - 01:04
я даже об этом недавно читал и А.Т. Боннера, причем он ссылался на Постановления пленумов ВС РФ,
если актуально я посмотрю....
и напишу точнее
но вообще, когда я читал об этом у Боннера, то был с ним полностью согласен
#8
Отправлено 04 February 2006 - 03:38
#9
Отправлено 04 February 2006 - 03:54
Жаль только, что ГПК не говорит об аналогии по отношении к самому себе
Так аналогия то применяется к правоотношениям. Описанный Пастиком случай есть рассмотрение во второй инстанции дела тем же судьей, который принимал участие в рассмотрении дела в первой инстанции. Сходные отношения применительно к случаю, когда второй инстанцией выступает суд субъекта федерации, урегулированы в ч.2 ст.17 ГПК.
Президиум ВС, кстати, часто давал ответы на вопросы судов по поводу апелляционного производства, мотивируя свои выводы аналогией закона.
#10
Отправлено 04 February 2006 - 13:55
Получится.Вот и я думаю... только не факт, что получится.
п.4 ст.1 ГПК РФ в случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе гражданского судопроизводства, федеральные суды общей юрисдикции и мировые судьи (далее также - суд) применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права).
#11
Отправлено 04 February 2006 - 16:38
#12
Отправлено 26 February 2006 - 17:03
#13
Отправлено 26 February 2006 - 17:23
Добавлено в [mergetime]1140953019[/mergetime]
?Pastic
По аналогии ГПК или по аналогии АПК прошло?
#14
Отправлено 26 February 2006 - 19:40
По аналогии ГПК или по аналогии АПК прошло?
По аналогии ГПК, разумеется. Зачем применять аналогию права, если есть аналогия закона. Плюс я сослался на то, что передавая дело по подсудности мировому судье, районный в определении указал, какие обстоятельства надлежит выяснить и принять во внимание - чем дал свою оценку доказательствам. С этим тоже суд согласился - как с основанием для отвода.
#15
Отправлено 28 February 2006 - 20:16
Сначала дела незаконно направляем, а потом на пробелы пеняем... смишно...
#16
Отправлено 28 February 2006 - 21:56
Сначала дела незаконно направляем, а потом на пробелы пеняем... смишно...
Оно тут ни при чем...
#17
Отправлено 28 February 2006 - 22:31
Кто "оно"?
#18
Отправлено 28 February 2006 - 22:32
Кто "оно"?
Это обстоятельство...
#19
Отправлено 06 March 2006 - 16:12
Почему?
#20
Отправлено 06 March 2006 - 22:39
Почему?
Ну в этом случае не было оснований для передачи дела по подсудности - а если бы были? Такая ситуация возможна и при строгом соблюдении ГПК
Короче, ловите текст определения.
Гражданское дело № 11-41/2006 копия
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
26 февраля 2006 года г. Новосибирск
Судья Ленинского районного суда г. Новосибирска Сляднева И.В.,
При секретаре Стекольщиковой Ю.А.,
Рассмотрев в открытом судебном заседании в качестве апелляционной инстанции дело по жалобе Легостаевой И.И. на решение мирового судьи о взыскании с нее алиментов,
УСТАНОВИЛ:
30.03.2005 года в суд Ленинского района поступило исковое заявление Легостаева А.П. к Легостаевой И.И. об определении места жительства ребенка и взыскании алиментов.
Дело было рассмотрено Ленинским районным судом в качестве 1 инстанции под председательством судьи Слядневой И.В. При этом часть иска была удовлетворена, а требования об определении размера алиментов были переданы для дальнейшего рассмотрения мировому судье. При передаче дела в этой части в определении Ленинского районного суда была дана оценка доводам сторон, было указано на необходимость проверки доводов ответчика о том, что ее доходы ниже, чем доходы истца, поэтому размер алиментов должен быть определен в более низком, чем это предусмотрено ст. 81 СК РФ размере. Мировой судья этих доводов не учел и не проверил, постановив решение, которое обжалует ответчик.
Так как дело первоначально рассматривалось судом Ленинского района в качестве 1 инстанции под председательством того же судьи, которому позже это дело поступило уже для рассмотрения в апелляционном порядке, и в деле имеется определение этого судьи с оценкой доводов сторон и ссылкой на необходимость их дополнительной проверки , то истец заявил председательствующему судье Слядневой И.В. отвод по мотиву недопустимости повторного рассмотрения дела судьей, принимавшим участие в его рассмотрении в суде 1 инстанции. Этот отвод поддержал представитель истца, ответчик же против его удовлетворения возражает.
Выслушав мнение сторон о заявленном отводе, исследовав заявленное ходатайство об отводе, суд приходит к следующим выводам.
Основания для отвода судьи указаны в статьях 16, 17 ГПК РФ. В статье 17 ГПК РФ предусмотрены основания недопустимости участия судьи в рассмотрении дела в кассационной (по аналогии апелляционной) инстанции, если он принимал участие в рассмотрении того же дела в суде 1 инстанции. При этом данная статья не называет условий, при которых такое повторное участие допускается.
В данном случае, хотя дело в этой части судом Ленинского района под председательством судьи Слядневой И.В. не было рассмотрено с вынесением решения, следует согласиться, что по существу оно все же этим судьей рассматривалось. Так, в частности, в определении о передаче дела мировому судье после рассмотрения части иска в суде Ленинского района была дана оценка доказательствам, представленным сторонами, и было выражено мнение судьи о том, что доводы ответчика о возможности установления иного, нежели указано в законе, размера алиментов заслуживают проверки и внимания.
Поэтому отвод подлежит удовлетворению.
ОПРЕДЕЛИЛ:
Удовлетворить заявленный истцом Легостаевым А.П. отвод судье Слядневой И.В. по мотиву недопустимости участия судьи в рассмотрении одного и того же дела в суде 1 и 2 инстанции.
Передать дело председателю Ленинского районного суда для решения вопроса о назначении иного судьи для рассмотрения данного дела в качестве суда 2 инстанции.
Определение обжалованию не подлежит.
Судья подпись
Копия верна. Подлинник находится в деле №/И^1-2006 Ленинского районного суда Новосибирска.
Судья ^ ; И.В. Сляднева Секретарь ,^ /0/, / .Ю.А.Стекольщикова
#21
Отправлено 07 March 2006 - 03:51
А не боитесь, что в надзоре отменят из-за нарушения подсудности?часть иска была удовлетворена, а требования об определении размера алиментов были переданы для дальнейшего рассмотрения мировому судье
#22
Отправлено 07 March 2006 - 11:20
А не боитесь, что в надзоре отменят из-за нарушения подсудности?
Едва ли...в конечном итоге дело разрешено именно тем, кому оно подсудно - мировым.
#23
Отправлено 07 March 2006 - 20:06
Например?Такая ситуация возможна и при строгом соблюдении ГПК
#24
Отправлено 28 July 2006 - 18:38
Чем закончилось?
#25
Отправлено 28 July 2006 - 21:16
ст. 17 ГПК написана на удивление коряво. И самое главное в ней - название. Оно шире по понятию чем текст.
огрехи начинаются с п.1 - Мировой судья не может рассмативать дело повторно в апелляции, КАССАЦИИ, надзоре.
Во первых кассации по еперсмотру решений мировых не бывает, во-вторых, перейдя раотать в другую инстанцию, судья перестает быть мировым.
ВОТ БРЕД-ТО.
АПК сформулирован несоизмеримо грамотнее, и думается мне, что ГПК у нас будет со временм еще один, похожий на АПК.
А по существу - аналогия безусловно, правильно применена.
Pastic
какой конец?
Количество пользователей, читающих эту тему: 0
0 пользователей, 0 гостей, 0 анонимных