Журавлёва Светлана Петровна "Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации"
Защита состоится 27 апреля 2011 г. в 13-00 часов на заседании Совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 212.198.11 при Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ» по адресу: 125993, ГСП-3, г. Москва, Миусская пл., д. 6, ауд. 255.
Научная новизна исследования нашла свое отражение в положениях, выносимых на защиту:
Скрытый текст
1. Исследовав правовую природу договора о суррогатном материнстве, доказано, что договор о суррогатном материнстве по своей правовой природе является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, безвозмездным, свободным гражданско-правовым договором. 2. Обоснована необходимость заключения договора о суррогатном материнстве в письменной форме. При этом нотариальное удостоверение договора о суррогатном материнстве возможно, если это предусмотрено соглашением сторон данного договора, а именно суррогатной матерью и генетическими родителями. Выявлено отсутствие в законодательстве норм о содержании договора о суррогатном материнстве и предложена примерная структура данного договора, в котором должны содержаться следующие существенные условия: - данные о лицах, участвующих в программе суррогатного материнства; - место проживания суррогатной матери в период вынашивания ребенка; - права и обязанности сторон; - последствия рождения неполноценного ребенка; - порядок и условия оплаты материальных расходов на содержание суррогатной матери; - основания и последствия расторжения договора; - ответственность сторон за невыполнение условий договора; - порядок компенсации понесенных генетическими родителями расходов на программу суррогатного материнства, а также последствия «отказа» от передачи ребенка генетическим родителям в случае, если суррогатная мать оставляет за собой родительское право на ребенка; - иные условия, определяемые по соглашению сторон. 3. Проанализировав содержание и особенности договора о суррогатном материнстве по законодательству Российской Федерации, выявлено, что в целях защиты прав генетических родителей на ребенка, рожденного суррогатной матерью, необходимо внести изменения в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации, изложив его следующим образом: «4. Лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождений, если иное не предусмотрено договором о суррогатном материнстве. Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине (генетические родители) в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка, если это предусмотрено договором о суррогатном материнстве». Кроме того, необходимо внести изменения в п. 5 ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» и изложить его в следующей редакции: «5. При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания (генетические родители), одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен письменный договор о суррогатном материнстве, содержащий обязательное условие о записи генетических родителей в книге записей рождений родителями такого ребенка, или документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка». 4. При исследовании места договора о суррогатном материнстве в системе гражданско-правовых договоров в Российской Федерации выявлена специфика договора о суррогатном материнстве, который не относится ни к одному из известных законодателю договоров, поскольку является истинным непоименованным договором, не закрепленным в законодательстве. На основании проведенного анализа предложено дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации отдельной главой, регулирующей договор о суррогатном материнстве. 5. Обоснована необходимость принятия специального Федерального закона «О суррогатном материнстве», в котором должен содержаться раздел о правовом регулировании договора о суррогатном материнстве, совокупности прав и обязанностей суррогатной матери и генетических родителей, особенностях договора о суррогатном материнстве, условиях по соблюдению конфиденциальности сведений, связанных с применением вспомогательных репродуктивных технологий, иные условия, вытекающие из существа обязательства. 6. Выявлено наличие существенных несоответствий в правовом регулировании суррогатного материнства в законодательстве различных государств, где суррогатное материнство, так или иначе разрешено или используется. Предложено выработать единое отношение к программе суррогатного материнства на международном уровне для защиты субъектов договора о суррогатном материнстве и ребенка, рожденного при использовании вспомогательных репродуктивных технологий. Кроме того, выявлена необходимость совершенствования законодательства некоторых стран ближнего зарубежья, в частности, Республик Беларусь, Казахстан, Украина и др., по доработке понятийного аппарата, выработке требований, предъявляемых к суррогатной матери и генетическим родителям и др. 7. Сформулирована авторская теоретико-правовая конструкция «суррогатного материнства», под которым предложено понимать вид вспомогательных репродуктивных технологий, основанный на экстракорпоральном оплодотворении, который связан с переносом оплодотворенной яйцеклетки в матку женщины для вынашивания и рождения ребенка. Обоснована необходимость включения данного определения в специальный Федеральный закон «О суррогатном материнстве». 8. На основе исследования субъектов договора о суррогатном материнстве обоснована необходимость включения положений о суррогатной матери и генетических родителях в Федеральный закон «О суррогатном материнстве». При этом сформулировано определение суррогатной матери, под которой предложено понимать женщину от 20 до 35 лет, полностью психически и соматически здоровую, имеющую собственного здорового ребенка, давшую добровольное информированное согласие на участие в программе суррогатного материнства. При этом к суррогатной матери должны предъявляться следующие требования: 1. Суррогатными матерями могут быть женщины от 20 до 35 лет, полностью психически и соматически здоровые, имеющие собственного здорового ребенка, давшие добровольное информированное согласие на участие в программе суррогатного материнства; 2. Суррогатная мать не может одновременно быть также донором яйцеклетки; 3. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Кроме того, сформулировано определение «генетических (биологических) родителей», которыми должны являться мужчина и (или) женщина, из половых клеток которого (ой, ых) сформировался эмбрион и носителем генотипа которого (ой, ых) является его (ее, их) будущий ребенок. При этом обосновано включение в Федеральный закон «О суррогатном материнстве» положений о том, что при обращении за медицинской помощью по лечению бесплодия с применением вспомогательных репродуктивных технологий граждане (потенциальные генетические родители) имеют право на: 1) выбор медицинского учреждения, имеющего право на деятельность по оказанию услуг по применению вспомогательных репродуктивных технологий; 2) информированное добровольное согласие на применение методов преодоления бесплодия; 3) получение информации о своих правах и обязанностях и состоянии своего репродуктивного здоровья; 4) получение информации о сущности искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, о медицинских и правовых аспектах проводимых процедур; 5) на ознакомление с медицинской документацией, отражающей состояние репродуктивного здоровья гражданина и проводимое лечение; 6) на выбор донора половой клетки и (или) суррогатной матери; 7) получение сведений о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора; 8) получение информации о данных медико-генетического обследования суррогатной матери; 9) сохранение в тайне сведений, связанных с применением вспомогательных репродуктивных технологий; 10) возмещение ущерба в случае причинения вреда здоровью при оказании медицинской помощи по лечению бесплодия с применением ВРТ.
В силу специфики исследовательских интересов не могла пропустить мимо. Плюс диссертант почему-то записал меня в "зарубежную правовую литературу"
[quote]1. Исследовав правовую природу договора о суррогатном материнстве, доказано, что договор о суррогатном материнстве по своей правовой природе является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, безвозмездным, свободным гражданско-правовым договором. [/quote]
Вещи, во-первых, слишком уж очевидные - если вообще признавать возможность заключения и действительности договоров суррогатного материнства. Далее говорится о том, что договор этот непоименованный ("истиный непоименнованый") - в основном потому, что безвозмездный, а услуги у нас возмездные. Но ни слова о том, что, к примеру, будет выступать предметом такого договора. Во-вторых, возникает вопрос - почему же договор безвозмездный? Если посмотреть автореферат дальше, увидим такую жемчужину юридической мысли:
[quote]При анализе положений Семейного кодекса Российской Федерации выявлено отсутствие норм о возмездности «услуг» по суррогатному материнству, уже имеющих на сложившимся рынке свою стоимость, на основании чего сделан вывод о безвозмездности договора о суррогатном материнстве. Установлено, что оплата расходов на медицинское обслуживание, питание и прочие социально-бытовые нужны, не делает договор возмездным, так как данные расходы относятся к необходимым издержкам, подобно расходам на материалы по договору подряда. Денежное или иное возмещение может иметь место в качестве благодарности генетических родителей за оказанную суррогатной матерью помощь стать родителями своего ребенка.[/quote]
По-моему, бред. Вроде бы уже выяснили, что договор - гражданско-правовой. Откуда тогда появляется СК? И как наличие фактической практики ("имеющейся фактической рыночной стоимости") приводит к выводу о безвозмездности? Ну и что такое, с позиции хоть семейного, хоть гражданского права - "благодарность"? То есть эта часть договора суррогатного материнства выделяется отдельно, и чем тогда является - отдельным договором дарения? И чем будет отличаться такая "благодарность" от благодарности покупателя в договоре купли-продажи / благодарности подрядчику в договоре подряда?
[quote]3. Проанализировав содержание и особенности договора о суррогатном материнстве по законодательству Российской Федерации, выявлено, что в целях защиты прав генетических родителей на ребенка, рожденного суррогатной матерью, необходимо внести изменения в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации, изложив его следующим образом: (...) Кроме того, необходимо внести изменения в п. 5 ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» и изложить его в следующей редакции: (...) 4. При исследовании места договора о суррогатном материнстве в системе гражданско-правовых договоров в Российской Федерации выявлена специфика договора о суррогатном материнстве, который не относится ни к одному из известных законодателю договоров, поскольку является истинным непоименованным договором, не закрепленным в законодательстве. На основании проведенного анализа предложено дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации отдельной главой, регулирующей договор о суррогатном материнстве. 5. Обоснована необходимость принятия специального Федерального закона «О суррогатном материнстве», в котором должен содержаться раздел о правовом регулировании договора о суррогатном материнстве, совокупности прав и обязанностей суррогатной матери и генетических родителей, особенностях договора о суррогатном материнстве, условиях по соблюдению конфиденциальности сведений, связанных с применением вспомогательных репродуктивных технологий, иные условия, вытекающие из существа обязательства. [/quote]
Я согласна, что какие-то нормы о договоре суррогатного материнства нужно внести в законодательство, но зачем отдельным ФЗ "О суррогатном материнстве"? И уж тем более - зачем и нормы о суррогатном материнстве в ГК, и отдельный - такой вот - закон? А вообще, про de lege ferenda в положениях, выносимых на защиту, уже много раз говорили.
[quote]6. Выявлено наличие существенных несоответствий в правовом регулировании суррогатного материнства в законодательстве различных государств, где суррогатное материнство, так или иначе разрешено или используется. Предложено выработать единое отношение к программе суррогатного материнства на международном уровне для защиты субъектов договора о суррогатном материнстве и ребенка, рожденного при использовании вспомогательных репродуктивных технологий. Кроме того, выявлена необходимость совершенствования законодательства некоторых стран ближнего зарубежья, в частности, Республик Беларусь, Казахстан, Украина и др., по доработке понятийного аппарата, выработке требований, предъявляемых к суррогатной матери и генетическим родителям и др.[/quote]
Если посмотрим на список зарубежных авторов в соответствующем разделе автореферата, а также на описание степени научной разработанности, то увидим, что в списке нет ни одной фамилии автора, кроме тех, которые когда-то были переведены на русский язык или использовались в Интернете российских статьях. Да и в принципе их там пять, не считая меня. Отсюда - фактологические ошибки и устаревшие сведения. На самом деле, в зарубежном законодательстве и практике можно найти массу интересных решений - кроме тех общих, что уже столько раз столькими авторами описывались (запрещение суррогатного материнства там, разрешение здесь, коммерческое суррогатное материнство там, некоммерческое - здесь). Взять хотя бы те же механизмы установления родительских прав в отношении ребенка, рожденного суррогатной матерью - обширнейшее поле для исследования. И как можно что-то вносить в перечень положений на защиту, не изучив по сути ни одной оригинальной работы? Как можно выносить на защиту общие фразы из серии "выявлены несоответствия", без вообще какой-либо конкретизации?
[quote]7. Сформулирована авторская теоретико-правовая конструкция «суррогатного материнства», под которым предложено понимать вид вспомогательных репродуктивных технологий, основанный на экстракорпоральном оплодотворении, который связан с переносом оплодотворенной яйцеклетки в матку женщины для вынашивания и рождения ребенка. Обоснована необходимость включения данного определения в специальный Федеральный закон «О суррогатном материнстве». [/quote]
Что в этом определении правового? Подобные дефиниции, конечно, используются в том самом законодательстве зарубежных стран - вроде законов "О репродуктивных правах", но никто же не претендует на именование их "теоретико-правовыми конструкциями".
Ну и дальше все в том же духе: общие фразы, условия договоров, о которых уже писали миллион раз в не самых качественных (или совсем не научных) работах.
В общем, на мой взгляд, никакой научной новизной тут даже не пахнет. Хотя не особенно удивлюсь, если появится новый кандидат.
Сообщение отредактировал un_in: 15 April 2011 - 06:34
договор о ... по своей правовой природе является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, безвозмездным, свободным гражданско-правовым договором.
То, что договор является договором - это круто. Правда. И то, что свободным - тоже. Не знал, что бывают несвободные договоры. Про безвозмездность лажа, ибо если прямо не указано обратное, договор возмезден.
относится ни к одному из известных законодателю договоров, поскольку является истинным непоименованным договором
Ложный непоименованный договор... жесть какая...
предложено дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации отдельной главой, регулирующей договор о суррогатном материнстве.
Обоснована необходимость принятия специального Федерального закона «О суррогатном материнстве»,
Зачем нужна глава в ГК при наличии спецзакона? Типа так надежнее будут защищены субъекты отношений? И, в общем-то, ГК касается имущества, а не репродукции. Кстати, мне тут по ходу стало интересно - а коли муж не может предоставить здоровых живчиков, а жена - выносить ребенка... возможно ли использовать сперматозоид и яйцеклетку третьих лиц при суррогатном материнстве? В авторефе как-то тишина, но поскольку договор между суррогатной матерью и генетическими родителями - вроде как фиг. А чего этому мешает так особо-то?
Что в этом определении правового?
Чего в этом теоретико-правового?
Хотя не особенно удивлюсь, если появится новый кандидат.
Ваши сомнения совершенно напрасны - стопудофф появицца
Сообщение отредактировал Gemüt: 15 April 2011 - 09:11
Кстати, мне тут по ходу стало интересно - а коли муж не может предоставить здоровых живчиков, а жена - выносить ребенка... возможно ли использовать сперматозоид и яйцеклетку третьих лиц при суррогатном материнстве? В авторефе как-то тишина, но поскольку договор между суррогатной матерью и генетическими родителями - вроде как фиг. А чего этому мешает так особо-то?
Исходя из этого:
Установлено, что оплата расходов на медицинское обслуживание, питание и прочие социально-бытовые нужны, не делает договор возмездным, так как данные расходы относятся к необходимым издержкам, подобно расходам на материалы по договору подряда.
видимо, такой вариант (гаметы доноров, вынашивает суррогатная мать) допускается, если это предусмотрено договором. Подобно тому, как "если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами" (п. 1 ст. 704 ГК).
А вообще, в разных странах по-разному. Например, один из украинских судов в прошлом году решил, что если эмбрион был зачат с помощью генетического материала двух анонимных доноров, а затем выношен суррогатной матерью, то "предполагаемые родители" не могут считаться юридическими родителями ребенка. При том, что суррогатная мать не хотела оставить ребенка себе, способность к выполнению родительских функций предполагаемых родителей не ставилась под сомнение, предполагаемый отец не отказывался от выполнения своих обязанностей в отношении ребенка, а до обращения к суррогатному материнству супруги несколько раз безуспешно пытались зачать ребенка более традиционными способами (ЭКО) - то есть ребенок был очень даже желанный. А все потому, что ст. 123 СК Украины говорит только о таких случаях суррогатного материнства, "когда эмбрион был зачат супругами".
В России допускается запись родителями ребенка, рожденного суррогатной матерью, супругов, в двух ситуациях: 1) когда использовалось искусственное оплодотворение; 2) когда использовалась имплантация эмбриона. При этом Приказ Минздрава о вспомогательных репродуктивных технологиях допускает донорство эмбрионов. Так что в принципе - вроде как никаких препятствий.
Так что в принципе - вроде как никаких препятствий.
Не, есть такие:
соглашением сторон данного договора, а именно суррогатной матерью и генетическими родителями
подобно расходам на материалы по договору подряда.
Не заметил. Я фигею, дорогая редакция, вынашивание ребенка уподоблено выполнению работ Поскольку при этом автор имеет намерение запихать в ГК главу про обязательство из договора суррогатного материнства, мне сильно сомнительно, чтобы она отражала нравственный аспект этого вида обязательств. На уровне функций аналогия, конечно, допустима (там дом из кирпичей кранами и рабочими - тут ребенок из белков и пр. усилиями соответствующих органов организма), но в этическом плане признать ребенка результатом выполненных работ... не, это как-то чересчур
ну-с, пан))) для зачатия тратится некоторое количество энергии (секс даже как средство похудения рекомендуют)... так что тут даже скорее не работы - а мена энергиями двух половозрелых тел))) но при суррогатстве - мены энергии нет - продается результат уже затраченной энергии - так что имеем - не подряд, а куплю-продажу))
4. При исследовании места договора о суррогатном материнстве в системе гражданско-правовых договоров в Российской Федерации выявлена специфика договора о суррогатном материнстве, который не относится ни к одному из известных законодателю договоров, поскольку является истинным непоименованным договором, не закрепленным в законодательстве. На основании проведенного анализа предложено дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации отдельной главой, регулирующей договор о суррогатном материнстве.
А у нас разве так сильно распространены эти договоры, что без отдельной главы в ГК никак не обойтись?
Автореферат не слишком логичен... Местами даже абсурден.
Про безвозмездность хочу сказать, что:
Формирование новых типов договоров (непоименованных) исключительно по признаку возмездности/безвозмездности не представляется возможным, поскольку договоры, закреплённые в законе, уже сконструированы с указанием на возможное значение этого признака, причём в случае единственно возможного значения указание на него закрепляется императивно. Поэтому договор, отличающийся от закреплённой в ГК РФ модели только этим признаком, будет не новым типом (видом) договора, а ничтожным договором. В случае же диспозитивного определения законодателем этого признака , «новый» договор, выделенный по признаку возмездности/безвозмездности, просто укладывается в поименованную законодателем конструкцию.
Вообще, я согласна с тем, что данным договор относится к непоименованным, но не по признаку безвозмездности уж точно. А по критерию его предмета.
Тема интересная, сама хотела заняться года три-четыре назад, видимо идея витала в воздухе.
Но автореферат действительно местами абсурден, как и, на мой взгляд, некоторые положения, выносимые на защиту.
