партнёр

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2005 г. "о признании Постановления ИФНС РФ №.........г. Москвы № 5 от 28.09.2000 г. взыскании налога (сбора) и (или) пени за счет имущества - незаконным в части суммы .......рублей" и Постановления Девятого Арбитражного Апелляционного суда от 14.07.2005 г. (

...........(далее по тексту - Истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с Заявлением "о признании Постановления ИФНС РФ №....... № 5 (далее по тексту - Ответчик) от 28.09.2000 г. взыскании налога (сбора) и (или) пени за счет имущества - незаконным в части суммы ........ рублей".
Определением суда от 24.05.2005г. производство по делу было прекращено на основании п.1 ч.1 ст.150 АПК РФ. При этом суд исходил из того, что Истцом по неуважительной причине попущен срок, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ.
С данным Определением Арбитражного суда г. Москвы....... не согласился и обратился с апелляционной жалобой в Девятый Арбитражный апелляционный суд, в которой просил определение суда от 24.05.05 г. отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд первой инстанции.
Постановлением суда от 14.07.2005 г. определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2005 г. по делу ..........оставлено без изменения, а апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Истец считает, что Определение суда от 24.05.2005 г. и Постановление суда от 14.07.2005 г. не основано на материалах дела и приняты с нарушением норм процессуального права.

Истец считает, что суд допустил процессуальную непоследовательность данное утверждение основано на следующем:

АПК РФ не допускает прекращения производства по делу в виду пропуска процессуального срока со ссылкой на п.1 ч.1 ст. 150 АПК РФ (дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде).
Если дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, то следуя ст. ст. 46 и 56 Конституции РФ и ст. 4 ФЗ "О судебной системе РФ" оно должно подлежать рассмотрению в других судах (общей юрисдикции, уставных, Конституционном суде РФ, и т.д.)
В противном случае Истец не сможет реализовать свое право на судебную защиту. Однако в силу норм права, определяющих компетенцию судов, спор между юридическими лицами и ФНС РФ не подлежит рассмотрению в других судах, а подлежит рассмотрению только в арбитражных судах.
В соответствии со ст. ст. 46 и 56 Конституции РФ право на судебную защиту не может быть ограничено. Истец полагает, что широкое толкование п.1 ст. 150 АПК РФ является недопустимым, потому что такое толкование приводит к ограничению права на получение судебной защиты.
Нарушение процессуальных сроков, предусмотренных законодательством РФ, не влечет изменения подведомственности спора, не влечет изменения процессуальной правоспособности и не влечет изменение оспариваемого акта, а следовательно не может являться основанием для прекращения производства по делу со ссылкой на п.1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ, при этом суд указывая в основании вышеназванную статью не указывает основания, по которым дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.
В связи с тем, что повторное обращение в Арбитражный суд не допускается, и лишает право Истца на судебную защиту суд обязан указать почему арбитражный суд не вправе рассматривать данный спор, в противном случае судебный акт подлежит отмене (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.2000 г. № 4776/00, от 14.11.2000 г. № 4775/00).
Истец считает, что вопрос о восстановлении пропущенного срока должен решаться при приёме заявления (п. 4 ст. 117 АПК РФ), а в случае если арбитражный суд не вынес определения об отказе в восстановлении пропущенного срока, то должен рассмотреть вопрос по существу, такой же позиции придерживается ФАС МО Постановление от 27.01.2005 г., ФАС Волго-Вятского округа Постановление от 11.01.2005 г.

С учётом того, что отдельного судебного акта об отказе в удовлетворении о восстановлении пропущенного процессуального срока, как это предусмотрено п. 5 ст. 117 АПК РФ, судом вынесено не было Истец полагает, что применение ч. 1 п. 1 ст. 150 АПК РФ указывает на то, что судом спор рассмотрен по существу и сделаны определённые выводы относительно предмета иска.

В то же время необходимо обратить внимание суда на то, что законодатель не установил каких-либо критериев для определения уважительности причин пропуска в тех или иных случаях.
Истец считает, что актуальность проблемы по защите нарушенных прав возникла не тогда, когда вынесено (принято и направлено) Постановление № 5, а когда стали проводиться незаконные мероприятия (от 05.05.2005г.) по изъятию части его имущества, выразившаяся во взыскании излишней суммы в размере ...рублей. Так как данная сумма не подлежала взысканию и не была указана в Требовании № от 11.09.2000 г. , которое Истцом добровольно исполнено в полном объёме.
Налоговым органом не представлено доказательство того, что на данную сумму принималось новое Требование, как это предусматривает ст. 71 НК РФ, а так же не выставлялись инкассовые поручения.
На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 288,289 АПК РФ, принимая в учёт Постановление ФАС МО от 27.01.2005 г., Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.01.2005 г., Постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.2000 г. № 4776/00, от 14.11.2000 г. № 4775/00

ПРОШУ СУД:
Определение Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2005 г. по делу .. - отменить, передать вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Место действия город (небольшой), ООО шка (небольшая) продаёт водопроводное оборудование.
Ситуация:
Срок договора заканчивается 1.04, письмом уведомили работника за 3 дня (28.03) т.к. "было" на больничном (ОРЗ по больничному).
29.03 приходит на работу - ей сообщают об увольнении под роспись.
30.03 приносит документ под названием СПРАВКА .
Содержание (дословно) Дана ................ д\з беременность мал.срока. Цех ..... В соответствии ст.134 Трудового законодательства работа в ночное время и переноска тяжестей - запрещается
Подпись..... врач.... + печать (именная) врача.
Написала 30.03 заявление с просьбой продлить ей договор на основании ст.261 ТК. с учётом её справки.
Прошу не думать, что она бедная, интеллигентная, замученная жизнью и т.д. на самом деле эта большая, красная и "громкая" 38 л.тётка (ТД с ней заключал ещё "старый" местный гена).
Вопрос такой:
1. Какой (с какими обязательными реквизитами) должен быть медицинский документ (справка) подтверждающий беременность и служащий основанием для продления ТД.
Пока её уволили по 79 , но обещали принять (письменно) если она предъявит вразумительный документ

Есть ст.7 ФЗ №4866-1 от 27.04.93г. учитывая ком. к ней определения КС тоже к ней вопрос - какой и куда иск можно подать, и можно ли это сделать юрику.?!

"Крутышки" приняли решение по ст.46 "О взыскании суммы налога ЕСН за отчётный период".
СТ.55 - по итогам отчётного периода уплачиваются авансовые платежи.
Ст.46 - взыскание налога (не авансового платежа)
п.9 ст.46 - применяется при взыскании пени за несвоврем уплату (не авнсового платежа).
п.20. Пост. ВАС№5- пени за несвоеврем. уплату авансового платежа.
Подскажите плз какого ч.... ФНС принимает решение о взыскании АВАНСОВОГО платежа по налогу и пеней с этой суммы?!. И почему не польз. ст.71 (ежеквартально) со взысканием в конце нал.периода.?
Интересует практика по данной ситуации (только личная)