prokoshevboris

Составил небольшое правовое заключение для клиента. Может кому понадобится, а может кто и покритикует, благодарен буду (таки опыта мало еще).
Ситуация: физик заключил договор, именуемый "инвестиционным" с конторой в 6 году, срок сдачи в экспл. 4 квартал 2007. До сих пор ничего не сдано. Хотят отказаться от исполнения договора, о чем подали заявление. Но застройщик говорит рассматриваем месяц, возвращаем деньги в течение полгода. Возникают опасения, что дело к банкротству идет.

---------------------------------------
ПРАВОВОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
по договору об инвестиционной деятельности № 342 от 07.12.2006 г.

В связи с существенным нарушением ЗАО «Строитель» срока сдачи Объекта в эксплуатацию Вы желаете расторгнуть Договор об инвестиционной деятельности № 342 от 07.12.2006 г., вернув уплаченный инвестиционный вклад.
Изучив договор об инвестиционной деятельности № 342 от 07.12.2006 г., прихожу к выводу, что фактически (несмотря на наименование договора инвестиционным) – между Вами и ЗАО «Строитель» заключен договор бытового строительного подряда, поскольку согласно п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Более того, в соответствии со статьей 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ (ред. от 24.07.2007) "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Однако в Вашем случае, договор заключался не в целях получения прибыли, а для личных, домашних и семейных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Следовательно, к такому договору должны применяться нормы о бытовом строительном подряде.
В соответствии с п 3. ст. 740 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 настоящей главы о правах заказчика по договору бытового подряда.
При этом п. 3 ст. 730 ГК РФ устанавливает, что к отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.
П. 1 ст. 28 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 25.10.2007) "О защите прав потребителей" установлены последствия нарушения исполнителем сроков выполнения работ:
1. Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы - сроки начала и (или) окончания выполнения работы и (или) промежуточные сроки выполнения работы или во время выполнения работы стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе:
назначить исполнителю новый срок;
поручить выполнение работы третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;
потребовать уменьшения цены за выполнение работы;
отказаться от исполнения договора о выполнении работы.
Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы. Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.
П. 5 ст. 28 Закона РФ "О защите прав потребителей" установлено, что в случае нарушения установленных сроков выполнения работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере трех процентов цены выполнения работы, а если цена выполнения работы договором о выполнении работ не определена - общей цены заказа. Договором о выполнении работ (оказании услуг) между потребителем и исполнителем может быть установлен более высокий размер неустойки.

Исходя из анализа п. 3 ст. 730 и п. 3 ст. 740 ГК и Закона РФ "О защите прав потребителей", а также судебной практики по данному вопросу, прихожу к выводу, что Вы имеете право одновременно на:
1. Отказ от исполнения договора, с требованием возврата инвестиционного взноса.
2. Взыскание неустойки с ЗАО «Строитель» в размере 3% за каждый день просрочки, но не более чем размер инвестиционного вклада (фактически это цена выполнения работы).
3. Возмещение убытков.
4. Компенсацию морального вреда.
Более того, в силу п. 1 ст. 31 Закона РФ "О защите прав потребителей", сроки удовлетворения Ваших требований подлежат удовлетворению в 10-дневный срок со дня предъявления требований. В связи с чем, 30-дневный и 6-месячный сроки, установленные руководством ЗАО «Строитель» для ответа и возврата Вам инвестиционного взноса, для Вас необязательны и Вы в данный момент имеете право на обращение в суд с исковым заявлением о расторжении инвестиционного договора, взыскании инвестиционного взноса, неустойки, возмещения убытков и компенсации морального вреда.


Заключение составил:
Юрист Дневной надзор _________

Добавлено в [mergetime]1224854175[/mergetime]
очень благодарен буду за критику

Добавлено в [mergetime]1224854574[/mergetime]
Нева Хаус

Доказывать то, что вложение в квартиру было именно с предпринимательской целью, должен тот, кто это утверждает.

А доказывать в суде о применении к данному договору норм, регламентирующих иные договоры, по идее истец ведь должен. Ст. 56 ГПК: 1. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Или здесь больше подходит статья 431 ГК, в частности положения о выяснении общей воли сторон и цели договора?

Но имхо, если истец ссылается на ЗоЗПП, то он должен доказать почему он так считает.

Тяпнецца, запутался млин...

Я гражданин России,военный пенсионер, живу в Одессе и хочу переехать на постоянное проживание в Сочи.Подскажите пожалуйста по по такой сложившейся ситуации: Я хотел по строить для собственного проживания квартиру в Сочи. У меня есть "Предварительный Договор Купли-Продажи помещения и доли в праве общей долевой собственности на земельный участок (договор инвестирования в строительство жилого строения) заключённый между физическим лицами, в марте 2011 года, и перешедший мне по договору уступки права требования к Г-ну Богуславскому. По этому договору, г-н Богуславский, являющийся владельцем садового участка, на котором строит в Сочи 7этажные много квартирные дома силами СМУ-3, обязывался предоставить мне квартиру и заключить основной договор до 30 сентября 2012 года с узаконенными документами. Однако к этому сроку даже строительной площадки под дом не было сделано, как нет её и в настоящее время. 6 июня 2012 года они предварительно произведя на бумаге перепланировку дома, поставили мне условия, или забирать деньги, после продажи ими предназначенной для меня изменённой в большую по площади квартиры, или заключить дополнительное соглашение, где бы я согласился доплатить за увеличившуюся площадь, со сдвигом сроков сдачи квартиры до 30.06.2013, что я и сделал 06.06.2012 года. Однако до сих пор как не было даже площадки под строительство дома так её и нет. Более того, как мне сказали "Сейчас г-н. Богуславский затеялся с переводом статуса участка из садовых земель в земли общего пользования, и узаконивание изменение этого статуса будет не раньше осени этого года. До этого узаконивания строительство комплекса вестись не будет. Иными словами даже с учётом увеличения сроков сдачи дома на 6 месяцев (получается декабрь 2013г.) он с осени до декабря 2013г. предоставить квартиру мне не сможет, так как на очереди у него ещё 5 домов, кроме того, что указан в моём договоре. В связи с этим, я подал претензию г-ну Богуславскому о расторжении Договора, и возврате моих средств, однако он, устами менеджера ответил мне, что вернут деньги только после продажи моей квартиры, и когда это осуществится бог его знает. Я с этим не согласен.
В связи с выше изложенным применимо ли в моём случае изложенное выше, а именно: "Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы - сроки начала и (или) окончания выполнения работы и (или) промежуточные сроки выполнения работы или во время выполнения работы стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе:
назначить исполнителю новый срок;
поручить выполнение работы третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов;
потребовать уменьшения цены за выполнение работы;
отказаться от исполнения договора о выполнении работы.
Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы. Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя.
П. 5 ст. 28 Закона РФ "О защите прав потребителей" установлено, что в случае нарушения установленных сроков выполнения работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере трех процентов цены выполнения работы, и применим ли в моём случае закон о защите прав потребителей? За ранее благодарен.