ExtremeПожалуйста прочтите.Предоставляю на ваше обозрение оба решения.
ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ РЕШЕНИЕ НАЛОГ ОРГАНА
4.2. в соответствии со ст 706 ГК РФ строительные организации, выполняющие работы по договору строительного подряда, имеют право (по соглашению с заказчиком или без оного) привлекать для выполнения некоторых объемов работ соисполнителей субподрядчиков.
Отношения между генеральным подрядчиком и привлеченными им субподрядчиками регулируются заключенными между ними договорами строительного субподряда, на которые распространяются все правила договора строительного подряда.
Договором строительного подряда между заказчиком и подрядчиком предусмотрены услуги, оказываемые первым последнему (так называемые генподрядные услуги), то на стоимость этих услуг подрядчик (в возмещение этих расходов) производит отчисления заказчику от стоимости работ, выполненных собственными силами. Стоимость и виды таких расходов определяются в особых условиях к договорам на строительство, заключаемым этими организациями.
В соответствии со статьей 747 ГК РФ в договоре строительного подряда могут быть предусмотрены обязанности заказчика по передаче подрядчику в пользование необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечению транспортировки грузов в его адрес, временной подводки сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказанию других услуг.
При проверке представленных книг учета хозяйственных операций счета 26 «Общехозяйственные затраты» по субсчету 26.1. «Услуги генподряда» с приложением договоров подряда с заказчиками, субподрядными организациями, счетов-фактур, выставленных генуслуг, отчетов о выполнении подрядных строительно-монтажных работ по заказчикам установлено, что ОАО «» на прочие расходы, связанные с реализацией продукции (работ, услуг) отнесло затраты по генуслугам, предъявленных заказчиками по договорам подряда, но не предъявленных и не принятых субподрядчиками в 2005 году на 18 823 799,69 руб., в 2006 году на 56 512 460,53 руб., не предъявлены генуслуги субподрядчикам на выполненный объем работ. В ходе проверки составлен расчет расхождений по генподрядным услугам, предъявленным заказчиками и генподрядным услугам выставленным ОАО «» субподрядчикам.
В ходе проверки подготовлены схемы реализации строительно-монтажных работ с указанием заказчика и привлеченных для выполнения некоторых объемов работ соисполнителей - субподрядчиков по объектно схема №1, схема №2, схема №3.
По требованию о представлении документов №06-21/2 от 02.05.2007 истребованы пояснения генерального директора о причинах не перепредъявления генуслуг, предъявленных заказчиком за 2005-2006 годы ОАО «» соисполнителям - субподрядчикам по договорам субподряда, привлеченных для выполнения объемов работ.
Из пояснений генерального директора, представленных в письме №23/1136 от 04.05.2007 следует: «При осуществлении строительства объекта подрядная организация (генподрядчик) вправе привлекать для выполнения отдельных видов или комплексов строительных или монтажных работ другие подрядные организации (субподрядчик, субсубподрядчик).
При этом генподрядчик (субподрядчик) практически всегда (в большем или меньшем объеме) оказывает субподрядной организации услуги, связанные с организацией строительства и производством строительно-монтажных работ (административно-хозяйственные расходы генподрядчика, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, выполненных субподрядчиком, приемкой от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения, затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, вьшолнению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика нетитульными временными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, плата за пользование частично в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика и другие затраты).
Поэтому субподрядчик должен возмещать генподрядчику его расходы за указанные выше услуги. Нормативные документы, устанавливающие размер услуг генподрядной организации отсутствуют. В практике существуют несколько способов оплаты таких услуг:
1) Размер и порядок оплаты услуг генподрядчика субподрядным организациям
устанавливается в договоре субподряда в зависимости от объема и характера оказываемых услуг:
- оговаривается в договоре субподряда, процентом от стоимости строительно-монтажных работ, выполняемых Субподрядчиком. Договорная цена учитывает все затраты генподрядных услуг. На выполненные работы сторонами оформляется акт стоимости услуг генподрядчика;
2) Размер отчислений генподрядных услуг в договоре субподряда сторонами не
оговаривается, а определяется договорной ценой:
- в данном случае договорная цена субподрядчика определяется без учета генподрядных услуг. Договорная цена субподрядчика учитывает только затраты Субподрядчика. Генподрядчик не предъявляет Субподрядчику расходы за оказанные генподрядные услуги. В любом случае, привлекаемые Субподрядчики располагают разными производственными мощностями, условиями выхода на работы в сфере заключаемых договоров субподряда. По этим причинам, порядок определения договорной цены и генподрядных услуг для каждого отдельно взятого Субподрядчика индивидуален».
В нарушение подпункта 3 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса прочие расходы, связанные с реализацией продукции (работ, услуг) завышены ОАО «» за 2005 год в сумме 18 823 799,69 руб., за 2006 год в сумме 56 512 460,53 руб. (Приложение №15 к Акту проверки, схемы, отчеты о выполнении подрядных строительно-монтажных работ по заказчикам, счета-фактуры, акты сдачи-приемки работ, договора с заказчиками, договора с субподрядчиками, книги учета хозяйственных операций, расчет расхождений по генподрядным услугам, предъявленных заказчиками и генподрядным услугам выставленных ОАО «» субподрядчикам, пояснения генерального директора о причинах о причинах не перепредъявления генуслуг, предъявленных заказчиком за 2005-2006 годы ОАО «» соисполнителям - субподрядчикам по договорам субподряда, привлеченных для выполнения объемов работ)
Налогоплательщиком представлены Возражения по данному пункту следующего содержания:
П.2.13.2. В акте налогового органа весьма вольно трактуется ст.706 ГК РФ. Безусловно, правила договора подряда, изложенные в гл. 37 ГК РФ, распространяются на все виды договоров подряда (генподрядные, субподрядные), однако, это не означает, что условия этих договоров должны быть идентичны. Они могут отличаться друг от друга и обуславливаются только договоренностью сторон, их заключивших, что косвенно вытекает из второй части п.З той же ст. 706 ГК РФ, гласящей: "...заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком."
Некорректна ссылка в акте и на ст.747 ГК РФ, посвященную дополнительным обязанностям заказчика, не имеющим ничего общего с услугами генерального подрядчика.
Ни одним действующим законодательным или подзаконным актом не предусмотрено обязательное предъявление подрядчику стоимости услуг, оказанных ему генподрядчиком, так же как и дальнейшее перепредъявление её привлечённым для выполнения работ субподрядчикам. Тем более, что, в зависимости от характера этих услуг, они могут вообще не иметь отношения к субподрядчикам. В свою очередь, подрядчик может оказывать услуги субподрядчику, не связанные с услугами генподрядчика.
Способ оплаты таких услуг решается сторонами конкретного договора , а не вытекает из условий договора генподряда.
Такой же позиции придерживается и ФАС МО, в Постановлении которого от 27.12.2002г. по делу № КА-А40/8497-02 признана правомерность отнесения генподрядчиком таких затрат на себестоимость, поскольку договорами субподряда не предусмотрено возмещение генподрядчику услуг, а довод налоговой инспекции о безвозмездности генподрядных услуг, оказанных субподрядчикам, назван: "голословным и противоречащим условиям договоров между генподрядчиками и субподрядчиками".
В большинстве случаев в условиях рынка затраты на подобные услуги покрываются за счет разницы стоимости работ, выполненных субподрядчиками, по договорам субподряда и договорных цен на эти же работы по договорам, заключенным генподрядчиком (подрядчиком) с заказчиком (генподрядчиком).
Из расчета, приведенного в приложении № 3,4 к настоящему письму, видно, что доход, полученный ОАО от работ, выполненных субподрядными организациями, составил в 2005г. 375 314 794,0 тыс.руб., в 2006г. - 713 076 754,0 тыс.руб., что не только многократно перекрывает отнесенную на затраты стоимость генподрядных услуг (36 486,0 тыс.руб. в 2005г., 87 881,0 тыс.руб. в 2006г.), но и с лихвой покрывает затраты на иные услуги, оказанные ОАО субподрядчикам.
И, наконец, п.2 ст.709 ГК РФ гласит: "Цена в договоре подряда включает компенсацию
издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение". Поскольку ОАО "", отнеся на свои расходы стоимость генподрядных услуг в полном объеме, не предъявило их долю субподрядным организациям, совершенно очевидно, что договорная цена по субподрядным договорам не предусматривает компенсацию соответствующих издержек субподрядчиков. Из этого следует, что, в случае исполнения требования налогового органа, ОАО было бы вынуждено увеличить стоимость работ, выполненных по субподрядным договорам, на сумму предъявленных контрагентам издержек. Таким образом, уменьшив прочие расходы на предлагаемую актом налоговой проверки сумму генподрядных услуг, Общество увеличило бы затраты на стоимость работ, выполненных по субподрядным договорам, на такую же сумму, что совершенно не отразится на результатах налогообложения прибыли, но, при этом, приведет к перерасчету НДС в сторону уменьшения против исчисленной и уплаченной ОАО суммы.
Одновременно, в этом случае, налицо неправомерное и некорректное вмешательство налогового органа в договорные взаимоотношения ОАО с его субподрядчиками в нарушение ст. 40 НК РФ.
Исходя из изложенного, ОАО "" категорически возражает против выводов налогового органа, изложенных в п. 2.13.2 акта выездной налоговой проверки о завышении прочих расходов на 18 823 799,6руб. в 2005г. и на 56 512 460,53руб. в 2006г., и вытекающих из этого последствий.
Доводы налогоплательщика по данному пункту не приняты:
В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Согласно статьи 747 ГК РФ в договоре строительного подряда могут быть предусмотрены обязанности генподрядчика по предоставлению подрядчику в пользование необходимых для осуществления строительных работ зданий и сооружений, оказанию услуг по транспортированию грузов, временной подготовке сетей энергоснабжения, водопровода и оказанию других услуг.
При выполнении работ генподрядчик может оказывать субподрядчику услуги, перечень которых приводится ниже:
- административно-хозяйственные расходы, связанные с обеспечением субподрядчиков
технической документацией и фронтом работ;
- координацией выполнения работ;
- осуществлением технического надзора;
- решением вопросов материально-технического снабжения;
- приемкой и сдачей выполненных субподрядчиком работ заказчику;
- пожарно-сторожевой охраной выполненных работ и имущества субподрядчиков в
пределах строительной площадки;
- обеспечением субподрядчиков временными нетитульными зданиями и сооружениями;
- осуществлением мероприятий по технике безопасности и охране труда общего характера;
- благоустройством и содержанием строительной площадки;
- уборкой и вывозом мусора;
- оплатой работы частично используемых в течение смены подъемных механизмов; Порядок оплаты субподрядчиком стоимости и полноты оказываемых генподрядчиком
услуг устанавливается в заключаемых между сторонами договорах.
Генподрядчик в рамках договора строительного подряда и вне рамок договора строительного подряда предоставляет подрядной организации возможность пользоваться объектами, которыми генподрядчик обеспечил стройку. В любом случае, привлекаемые Субподрядчики пользуются объектами, которыми генподрядчик обеспечил стройку, то есть электросетями, сетями отопления, освещения, связи.
По требованию о представлении документов №06-21/2 от 02.05.2007 истребованы пояснения генерального директора о причинах занижения выручки от реализации в результате предъявления генуслуг субподрядчикам на выполненный объем работ в процентах ниже рыночных, о причинах не перепредъявления генуслуг, предъявленных заказчиком за 2005-2006
годы ОАО «» соисполнителям - субподрядчикам по договорам субподряда, привлеченных для выполнения объемов работ, о причинах занижения выручки от реализации в результате предъявления генуслуг соисполнителям - субподрядчикам на выполненный объем работ выборочно (избирательно).
Из пояснений генерального директора, представленных в письме №23/1136 от 04.05.2007 следует: «Размер отчислений генподрядных услуг в договоре субподряда сторонами не оговаривается, а определяется договорной ценой:
- в данном случае договорная цена субподрядчика определяется без учета генподрядных
услуг. Договорная цена субподрядчика учитывает только затраты Субподрядчика. Генподрядчик
не предъявляет Субподрядчику расходы за оказанные генподрядные услуги. В любом случае,
привлекаемые Субподрядчики располагают разными производственными мощностями, условиями
выхода на работы в сфере заключаемых договоров субподряда. По этим причинам, порядок
определения договорной цены и генподрядных услуг для каждого отдельно взятого
Субподрядчика индивидуален»
В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговые органы вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 20 Налогового кодекса взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов.
Основными субподрядчиками ОАО «» (генеральный директор - ) являются ЗАО «ПК», ООО «», ЗАО «МК», ЗАО «СС».
Учредителями ЗАО «ПК» являются:
- юридическое лицо: ОАО «» с размером вклада 12 250,00 руб. или 24,5% уставного капитала;
- физические лица:
1) - генеральный директор ОАО «» - (размер вклада 15 250,00 руб. или 30,5% уставного капитала)
2) - генеральный директор ЗАО «МК» (размер вклада 5 630,00 руб. или 11,3% уставного капитала)
3) - главный инженер ОАО «» (размер вклада 5630,00 руб. или 11,3% уставного капитала)
4) - начальник обособленного подразделения ОАО «» Управление механизации №7 - (размер вклада 5 620,00 руб. или 11,2% уставного капитала)
5) - начальник участка №1 п.Ям обособленного подразделения ОАО «» Управление механизации № 2 (размер вклада 5 620,00 руб. или 11,2% уставного капитала)
Учредителями ООО «» являются:
- юридическое лицо: ОАО «» с размером вклада 9 120,00 руб. или 50% уставного капитала;
- физические лица:
1) (размер вклада 4 560,00 руб. или 25% уставного капитала)
2) (размер вклада 4 560,00 руб. или 25% уставного капитала)
Учредителями ЗАО «МК» являются:
- юридическое лицо: ОАО « с размером вклада 12 000,00 руб. или 23,9% уставного капитала;
- физические лица:
1) - заместитель генерального директора по экономике и финансам ОАО «» (размер вклада 7 110,00 руб. или 14,1% уставного капитала)
2) (размер вклада 7 130,00 руб. или 14,2% уставного капитала)
3) - генеральный директор ОАО «» (размер вклада 9 500,00 руб. или 18,9% уставного капитала)
4) (размер вклада 7 410,00 руб. или 14,7% уставного капитала)
5) - генеральный директор ЗАО «» (размер вклада 7 130,00 руб. или 14,2% уставного капитала)
Учредителями ЗАО «СС» являются:
- юридическое лицо: ОАО «» с размером вклада 12 000,00 руб. или 24% уставного капитала;
- физические лица:
1) (размер вклада 7 500,00 руб. или 15% уставного капитала)
2) (размер вклада 7 500,00 руб. или 15% уставного капитала)
3) (размер вклада 8 000,00 руб. или 16% уставного капитала)
4) (размер вклада 7 500,00 руб. или 15% уставного капитала)
5) (размер вклада 7 500,00 руб. или 15% уставного капитала)
Для установления реального существования контрагентов налогоплательщика, подтверждения сведений об уставном капитале, сведений об учредителях и выявления фактов взаимозависимости обращались к Федеральной базе данных. (Приложение №4, основные сведения о юридических лицах)
Таким образом, ОАО «» и предприятия субподрядчики ЗАО «МК», ООО «», ЗАО «ПК», ЗАО «СС» являются взаимозависимыми по двум основаниям:
- суммарная доля участия ОАО «» превышает 20% и составляет ЗАО «МК» - 24,5%, ООО «» - 50%, ЗАО «ПК» - 23,9%, ЗАО «СС» - 24%;
- должностные лица ОАО «» непосредственно участвуют в управлении деятельности субподрядчиков и доля участия их составляет ЗАО «» - 64,2%, ЗАО «» - 33%, ЗАО «»- 31%.
8 результате взаимозависимость лиц организаций оказывает влияние на экономические
результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, при том что удельный вес
объема выполненных работ взаимозависимыми субподрядными предприятиями в 2005 году
составил 48,8%, в 2006 году 54%.
В ходе проверки подготовлены схемы реализации строительно-монтажных работ с указанием заказчика и привлеченных для выполнения некоторых объемов работ соисполнителей - субподрядчиков по объектно схема №1, схема №2, схема №3, из которых видно, что основными субподрядчиками являются взаимозависимые лица ОАО «» такие как, ЗАО », ООО «», ЗАО «», ЗАО «».
Согласно пункта 33 Постановления Госстроя СССР и Госплана СССР от 03.07.1987 №132/109 «Об утверждении Положения о взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с субподрядными организациями» (далее - Постановление Госстроя) «В возмещение расходов генподрядчика за услуги, оказываемые субподрядчику (административно-хозяйственные расходы генподрядчика, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, выполненных субподрядчиком, приемкой от субподрядчика и сдачей заказчику работ, выполненных субподрядчиком, разрешением вопросов материально-технического снабжения; затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, осуществлению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика не титульными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, оказанию дополнительной медицинской помощи; плата за пользование частично в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика), субподрядчик ежемесячно по отдельным счетам производит отчисления
генподрядчику в процентах к сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ:
- по монтажным и специальным строительным работам - 4 процента;
Применение данного Положения в части, не противоречащей действующим законодательным и нормативным актам, правомерно и в настоящее время.
Из вышесказанного следует, что норма, установленная пунктом 33 Постановления Госстроя СССР и Госплана СССР от 03.07.1987 №132/109 «Об утверждении Положения о взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с субподрядными организациями» применима ко всем субподрядчикам-соисполнителям подрядных работ, в том числе и к взаимозависимым лицам.
В результате не перепредъявления генуслуг, предъявленных заказчиком за 2005-2006 годы ОАО «» соисполнителям - субподрядчикам по договорам субподряда, привлеченных для выполнения объемов работ, прочие расходы, связанные с реализацией продукции (работ, услуг) завышены ОАО «» за 2005 год в сумме 18 823 799,69 руб., за 2006 год в сумме 55 332 919,44 руб.
В ходе рассмотрения материалов проверки в расчет расхождений по генподрядным услугам, предъявленных заказчиками и генподрядным услугам выставленных ОАО «» субподрядчикам за 2006 год произведена корректировка по графе «Фактически предъявлено генуслуг субподрядчикам» по счетам-фактурам №2696/7 от 31.12.2006, №2695/7 от 05.12.2006 на общую сумму генподрядных услуг, выставленных ООО «» в размере 1 179 541,09 руб., в результате прочие расходы, связанные с реализацией продукции (работ, услуг) завышены ОАО «» за 2006 год в сумме 55 332 919,44 руб.(56 512 460,53 - 1 179 541,09)
(Приложение №5, схема №1, схема №2, схема №3, расчет расхождений по генподрядным услугам, предъявленным заказчиками и генподрядным услугам выставленным ОАО «» субподрядчикам за 2006 год, счета-фактуры)
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ РЕШ НАЛОГ ОРГАНА
1. В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что в 2005 и 2006 годах Обществом в состав прочих расходов, связанных с реализацией продукции (работ услуг), включались затраты на оплату генуслуг оказанных Заказчиками в рамках договоров подряда. В целях выполнения работ по договорам подряда Обществе привлекало субподрядчиков-исполнителей. При этом генуслуги, оплаченные Обществом к оплате субподрядчикам не предъявлялись. Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода Инспекции о завышении Обществом прочих расходов, связанных производством и реализацией на сумму 18 823 799 рублей 69 копеек в 2005 году к 56 512 460 рублей 53 копеек в 2006 году.
Вместе с тем в соответствии со статьей 246 Кодекса российские организации признаются плательщиками налога на прибыль организаций. Согласно пункту 1 статьи 247 Кодекса объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.
Пунктом 1 статьи 249 Кодекса закреплено, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. В случае если доходы и расходы признаются налогоплательщиком по методу начисления, доходы признаются Е том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или' имущественных прав, а расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, i которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты.
В соответствии с частью 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лип (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика При этом генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность ЗЁ последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 Гражданского кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда (часть 3 этой же статьи).
Таким образом, если договором подряда предусмотрено оказание заказчиком генуслуг, генеральный подрядчик несёт перед субподрядчиком ответственность зг надлежащее оказание таких услуг заказчиком.
При этом потребителем генуслуг является лицо, фактически выполнявшее работы.
Согласно представленных налогоплательщиком документов работы, предусмотренные договорами подряда, выполнялись в том числе и привлеченными субподрядчиками, которые фактически являются потребителями оказанных заказчиками генуслуг.
В силу того, что генуслуги, оказанные заказчиками были приняты к учету и оплачены Обществом, однако фактическими потребителями оказанных услуг являются
Субподрядчики ОАО «», то передача таких услуг субподрядчикам
(ЗАО «ПК»; ЗАО «»; ОАО «Таг»; ООО «»; ФГУП «институт»; ОАО «При»; ЗАО «АБО»; ЗАО «»), согласно пункту 1 статьи 39 и пунктам 1-2 статьи 249 Кодекса, считается реализацией. Следовательно стоимость фактически реализованных услуг подлежит включению в состав доходов Общества, в соответствии с пунктом 1 статьи 249 Кодекса.
Учитывая, что материалами выездной налоговой проверки не подтверждается факт увеличения стоимости реализованных субподрядчикам генуслуг, налоговым органом правомерно определена стоимость этих услуг, фактически не отраженных в условиях договоров субподряда, в зависимости от стоимости приобретения таких услуг Обществом.
Отсутствие в содержании договоров субподряда отдельных условий о порядке оказания и стоимости, реализуемых Обществом генуслуг, фактически учтённых при определении стоимости услуг субподрядчиков, в том числе, с которыми Общество находится во взаимозависимости, не является основанием для признания факта не оказания таких услуг.
Факт оказания генуслуг субподрядчикам подтверждается письмом Общества от 04.05.2007 № 23/1136 из которого следует, что вопрос о включении в цену договора стоимости генуслуг, в каждом отдельном случае рассматривался индивидуально, исходя из производственных мощностей субподрядчика.
При указанных обстоятельствах налогоплательщик, в нарушение пункта 1 статьи 249 Кодекса, не включил в состав доходов от реализации стоимость фактически реализованных субподрядчикам генуслуг, что повлекло занижение налоговой базы по налогу на прибыль организаций в размере 18 823 799 рублей 69 копеек за 2005 год и 55 332 919 рублей 44 копеек за 2006 год.
Неправильная квалификация действий Общества налоговым органом, не привела к неправильному исчислению подлежащего доначислению Обществу налога на прибыль организаций, в связи с чем правомерен вывод Инспекции о привлечении ОАО «» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Кодекса, за неуплату (неполную уплату) налога на прибыль организаций и начисление пени за несвоевременную уплату налога.