Сообщений в теме: 4

[Леся.]

Здравствуйте. В госоргане, где работает моя сестра, сложилась практика незаконного заключения с вновь принимаемыми на гражданскую службу работниками срочных служебных контрактов на время яко бы отсутствия гражданских служащих, которые формально на определенное время переводятся на другие должности гражданской службы. Под предлогом ожидания проведения конкурса для заключения по его итогам бессрочного контракта с ней также был заключен срочный служебный контракт на период отсутствия гражданского служащего (основного работника), который в это время формально замещал иную должность в этом госоргане (п. 2 ч. 4 ст.25 ФЗ о госслужбе). Прошло 5 мес., конкурс так и не проводился, а работодатель, узнав, что сестра беременна, через 4 дня уволил ее по п. 3 ст. 35 ФЗ о госслужбе (в связи с «выходом» основного работника на прежнюю должность). На каком основании за основным работником сохранялась должность – неизвестно, скорее всего, это был временный перевод (ст. 72.2 ТК). В штатке на период заключения контракта были вакантные должности, аналогичные должности сестры. Вроде есть суд. практика, согласно которой, имея вакантные должности, работодатель должен предлагать их работнику и заключать трудовой договор на неопределенный срок (Апелляционное определение Тульского областного суда от 05.09.2013 по делу N 33-2210). Есть свидетель, с которым в свое время был заключен такой же срочный контракт на период отсутствия того же гражданского служащего (контракт также имеется). Должность, которую занял основной работник для заключения с сестрой срочного служебного контракта, до этого была вакантна, после возвращения этого работника на основную должность, она опять вакантна, что также свидетельствует о сознательном намерении работодателя незаконно заключить срочный контракт. Как вы считаете, каковы шансы признать увольнение незаконным, а договор – заключенным на неопределенный срок? Имеет ли при этом значение, что сестра не проходила конкурс (ведь его организация – обязанность работодателя, а согласно ч. 5 ст. 58 ТК РФ трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок)? Должен ли в соглашении и приказе о временном переводе указываться конкретный срок такого перевода? Заранее спасибо.

[andrewgross]

Леся.,
Работодатель при приеме на работу поступил некрасиво, но законно. Если есть временный перевод работника на другую должность, то на высвободившуюся должность принимают именно по срочному ТД. Доказывать умысел работодателя в этой ситуации сложно, закон формально соблюден.

Работодатель, возможно, нарушил ТК в другой ситуации.
Ст. 261 ТК РФ:
....
Допускается увольнение женщины в связи с истечением срока трудового договора в период ее беременности, если трудовой договор был заключен на время исполнения обязанностей отсутствующего работника и невозможно с письменного согласия женщины перевести ее до окончания беременности на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации женщины, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую женщина может выполнять с учетом ее состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать ей все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Уверен, что вакантных должностей было достаточно, чтобы перевести вашу сестру на другую работу до окончания беременности и наступления права на отпуск по БиР. Если же сестра не удосужилась принести справку о беременности - она сама виновата.

На этом можете построить свой иск. Аргумент, что работодатель д.б. перевести вашу сестру на освободившуюся постоянную работу несостоятелен, такой обязанности у работодателя нет. Суды достаточно лояльны к беременным, есть прецеденты, когда суд рассматривал беременность и госгарантии по факту, без своевременно представленных справок.

Однако, вам нужно торопиться. Срок обращения в суд - 1 мес со дня увольнения, восстановление на работе возможно только до родов. Если трудовой спор затянется, никакого восстановления не будет, будет только компенсация за вынужденный прогул.

[andrewgross]

Кстати, не нашел такого судебного решения.
Нашел апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 09 августа 2012 г. по делу N 33-2210, но там про обязанность заключать бессрочные ТД при наличии вакантных должностей нет ни слова.

[Леся.]

Кстати, не нашел такого судебного решения.
Нашел апелляционное определение СК по гражданским делам Тульского областного суда от 09 августа 2012 г. по делу N 33-2210, но там про обязанность заключать бессрочные ТД при наличии вакантных должностей нет ни слова.

оно есть в базе К+, есть еще:
1. ч.2 ст. 58 ТК РФ: срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения,
2. п. 3 ст. 25 ФЗ "О государственной гражданской службе РФ": срочный служебный контракт заключается в случаях, когда отношения, связанные с гражданской службой, не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом категории замещаемой должности гражданской службы или условий прохождения гражданской службы,
3. рекомендации МОТ от 22 июня 1982 г. N 166, согласно которым по общему правилу с работником должен заключаться трудовой договор на неопределенный срок.

Леся.,
Работодатель при приеме на работу поступил некрасиво, но законно. Если есть временный перевод работника на другую должность, то на высвободившуюся должность принимают именно по срочному ТД. Доказывать умысел работодателя в этой ситуации сложно, закон формально соблюден.

То есть наличие постоянной практики перевода одного и того же работника на ту же постоянно вакантную должность для приема по срочному труд. договору на его место новых сотрудников (есть 3 свидетеля, которые принимались в таком порядке и 3 соответствующих срочных ТД) не доказывает намеренного заключения раб-лем сроч. ТД в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ)?

[andrewgross]

Леся.,

То есть наличие постоянной практики перевода одного и того же работника на ту же постоянно вакантную должность для приема по срочному труд. договору на его место новых сотрудников (есть 3 свидетеля, которые принимались в таком порядке и 3 соответствующих срочных ТД) не доказывает намеренного заключения раб-лем сроч. ТД в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ)?

Это ничего не доказывает. Упомянутый работник может не соотвествовать квалификационным требованиям для занятия той вакантной должности, вот и обходятся временными переводами.
Рекомендация МОТ не является обязательным правилом, без конкурса вашу сестру вообще не должны были брать на госслужбу, потому СТД явился наиболее удобной формой трудоустройства. Сестра д.б. осознавать все риски срочного ТД, когда соглашалась на работу на должности временно отсутствующего работника, сейчас уже поздно кулаками махать.

Пишите, подавайте иск, с вашей сестры не убудет, зато есть хоть небольшой, но таки шанс восстановиться.