Перейти к содержимому






- - - - -

Некоторые способы обеспечения


Сообщений в теме: 111

#1 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:20

Добрый день, форумчане. Я начинающий практикующий юрист столкнулась с необходимостью поиска новых способов обеспечения исполнения должником своих обязательств перед кредитором. Как известно ГК РФ (п. 1 ст. 329) оставляет перечень способов обеспечения исполнения обязательств открытым, следовательно, мона искать, а ищущий да обрящит.
Современная практика выделяет обеспечительные свойства договора страхования риска ответственности по договору (ст. 932 ГК РФ), а также безотзывной формы аккредива (ст. 869 ГК РФ). Последнее особенно может быть эффективным, если компания имеет право безакцептного списания денежных средств со счета контрагента.
Есть мнение, что такие конструкции имеют очевидный акцессорный характер. Вот, хотелось бы узнать Ваше мнение по этому поводу.
  • 0

#2 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:26

ну я предположу, что нет здесь обеспечения так как эти конструкции направлены на возмещение убытков, не жели на пабуждение к исполнению.
ст. 932 думаю более чем.
  • 0

#3 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:37

То есть это как? Если Вы говорите о возмещении полной эквивалентности неисполненного обязательства, то оно практически полностью быть не может, все способы обеспечения исполнения обязательства так или иначе направлены на возмещение возможных убытков кредитора, но почему, на Ваш взгляд, они не выполняют стимулирующую функцию, как это выражается?
  • 0

#4 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:41

Радуга

то оно практически полностью быть не может

вполне может.

все способы обеспечения исполнения обязательства так или иначе направлены на возмещение возможных убытков кредитора

это способы обеспечения ИСПОЛНЕНИЯ обязательств, они в силу уже этого направлены на стимулирование исполнения.
как ст. 932 это может сделать?
  • 0

#5 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:52

Радуга, что касается страхования ответственности по договору, то оно возможно только в случаях, прямо предусмотренных в законе.
В настоящее время такая форма страхования предусмотрена разве что законом об ипотеке, и то в достаточно странном виде.
Страхование ответственности как обеспечение обязательств использовалось в 1994 - 19965 гг., но благополучно померло своей смертью. В большинстве сулчаев суды признавали сделки недействительными на том основании, что страхование ответственности по кредиту не предусмотрено действующим законодательством, а страховаться ответственность по договору может только в случаях, прямо указанных в законе. Если же сделку не признавали недействительной, то всё равно практически никогда страховая сумма не взыскивалась со страховщиков - то выяснялось, что не уплачена страховая премия, то ещё что-то... В общем, данный способ помер.
  • 0

#6 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:54

Ludmila
да изначально, с т.з. теории, это не способ обеспечения. ИМХО.
  • 0

#7 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 15:59

Для Ludmila - п. 4 ст. 21 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.

Айвенго, будте любезны, поконкретнее :)
  • 0

#8 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:00

Радуга

поконкретнее

как страхование риска стимулирует к исполнению?
  • 0

#9 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:11

Радуга

Для Ludmila - п. 4 ст. 21 ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.

Угу. Но по-любому страховать ответственность можно только в случаях, прямо предусмотренных в законе.
Айвенго

как страхование риска стимулирует к исполнению?

Ну, точно так же, как поручительство или банковская гарантия... :)
Проучительство и банковская гарантия - это же способы обеспечения. Страхование ответственности (если сейчас отойти от того, что возможно оно только в случаях, предусмотренных законом), по своей сути очень близко к вышеозначенным способам обеспечения.
  • 0

#10 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:13

Ludmila

очень близко

хм.... точно также близко как ст. 15 ГК, не считаете?
  • 0

#11 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:38

хм.... точно также близко как ст. 15 ГК, не считаете?

Нет, не считаю. Тогда к ст. 15, т.е. к возмещению убытков, надо относить и поручительство, и банковскую гарантию, не считаете?
Суть и страхования ответственности, и поручительства, и банковской гаратнии одна и та же: в случае невыполнения обязаительств должником некое третье лицо (страховщик, поручитель, гарант соответственно) обязуется уплатить кредитору соотвествующую сумму.
В чём, по Вашему мнению, разница в сути этих трёх понятий?
  • 0

#12 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:44

Я абсолютно согласна с Ludmila: то что страхование ответственности риска по договору не стимулирует, Вы, уважаемый Айвенго, так и не доказали, нет аргументов, только выражение своего психологического отношения.
Вам следует объяснить, каким образом,по Вашему мнению, это отображается в механизме реализации способов обеспечения исполнения обязательств, и чего в таком случае не достает договору страхования риска ответственности по договору. А пока что это голословные утверждения.
Я, в свою очередь, приведу обратный аргумент: стимулирующий характер данного способа обеспечения исполнения обязательства приближен к конструкции банковской гарантии, только связан с деятельностью страховой компании: так или иначе должник выплачивает гарантируемую сумму в случае ненадлежащего исполнения своей обязанности, но не непосредственно кредитору, а страховой компании, которая в итоге предоставляет страховое возмещение кредитору. Другое дело, что в данном случае неверно говорить о том, что страховая компания "поручается" за надлежащее исполнение, она лишь принимает исполнение должника по заключенному между ними договору страхования. Тем не менее, данный договор в любом случае заключается в пользу кредитора по договору с которым должник рискует не исполнить принятое обязательство (п. 3 ст. 932 ГК РФ), а это уже свидетельствует об акцессорном характере данного обязательства :)
  • 0

#13 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:45

Ludmila
п. 1 ст. 365, п. 1 ст. 379.
хотя след. конечно учитывать отсутвие акцессорности у б.г.
  • 0

#14 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:47

хотя след. конечно учитывать отсутвие акцессорности у б.г.


Вот именно, что не мешает относить б.г. к способам обеспечения исполнения :)
  • 0

#15 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:54

Радуга

должник рискует не исполнить принятое обязательство (п. 3 ст. 932 ГК РФ),

а почему не рискует?
дело в том, что здесь речь идет о наступлении страхового случая, не более того.
также можно утверждать что страхование гражданской ответственности обеспечивает исполнение обязательств перед потерпевшим в смыле обязанности всех третьих не нарушать каких-либо его прав (кстати, интересный момент с т.з. абсолют./относ. прав).
данный "способ" вовсе не стимулирует к исполнению т.к. должник не потрпит более имкщественных потерь, ведь его страховка уже оплачена. разве нет?

это уже свидетельствует об акцессорном характере данного обязательства

:) :) :)


Добавлено в [mergetime]1150800789[/mergetime]
Радуга

Вот именно, что не мешает относить б.г. к способам обеспечения исполнения

п. 1 ст. 365, п. 1 ст. 379.



Добавлено в [mergetime]1150800841[/mergetime]
Ludmila

Тогда к ст. 15, т.е. к возмещению убытков, надо относить и поручительство, и банковскую гарантию, не считаете?

если след. Вашей т.з. то к средствам обеспечения можно отнести и убытки.
  • 0

#16 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 16:59

п. 1 ст. 365, п. 1 ст. 379.

Простите, а как ссылка на указанные статьи доказывает различия между поручительством, банковской гарантией и страхованием ответственности?
Вы всё-таки объясните, в чём я, по Вашему мнению, неправа, когда говорю, что

Суть и страхования ответственности, и поручительства, и банковской гаратнии одна и та же: в случае невыполнения обязаительств должником некое третье лицо (страховщик, поручитель, гарант соответственно) обязуется уплатить кредитору соотвествующую сумму.

И глде сказано, что обеспечение исполнение обязательств - это исключительно стимуляция должника к исполнению обязательства?
Если проанализировать нормы главы 23 ГК РФ, то можно говорить о двух группах обеспечения обязательств:
1) ситмулирующие должника к исполнению обязательства (под угрозой утраты им своего имущества или взыскания с него неустойки);
2) допускающие возможность понуждения третьих лиц к исполнению обязательства должника.
Докажите, пожалуйста, что вторая группа - это не способ обеспечения.

Добавлено в [mergetime]1150801179[/mergetime]

если след. Вашей т.з. то к средствам обеспечения можно отнести и убытки.

Заметьте: я такого не говорила, и как из моих постов Вы это вывели, я не знаю.
  • 0

#17 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:05

Айвенго:

:)  :)  :)


?????

Это еще почему?

Цитата: "все они [это Б.М.Гангало о способах обеспечения исполнения обязательств в своей работе "Обеспечение обязательств" от 1999 года Изд-во "Спарк" на стр. 6] отме¬чены дополнительным (акцессорным) характером, т. е. они производны и зависимы от тех обязательств, которые ими обеспечиваются (основных обя¬зательств). Производность и зависимость проявляется прежде всего в том, что обеспечительное обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство...
  • 0

#18 simeonovich

simeonovich
  • Новенький
  • 354 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:16

Радуга, Айвенго, Ludmila
Откровенно Вас не понял, ежели чего, поправите.
1. Ст. 932 говорит о страховании ответственности по договору, а не о риске (как здесь упоминали). Страхование предпринимательского риска - ст. 933.
2. 932 не может являться спосособом обеспечения исполнения обязательств хотя бы потому, что страхователем является должник по "основному" обязательству, который (ст. 958 ГК) "вправе отказаться от договора в любое время".

Сообщение отредактировал simeonovich: 20 June 2006 - 17:26

  • 0

#19 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:24

Ludmila

это исключительно стимуляция должника к исполнению обязательства?

интересно а что тогда??
если получение какой-либо имущественной выгоды - то это возмещение убытков, разве нет?
Радуга

обеспечительное обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство...

страхование возникает потому что есть риск!! в данном случае риск не исполнения! к тому же так и нет ответа на вопрос - как страхтование стимулирует должника, с учетом того, например, что кредитор желает исполнения в натуре?
simeonovich

о страховани ответственности по договору, а не о риске

это и есть риск, и в этом то и весь вопрос, коллега.
  • 0

#20 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:28

simeonovich
Речь вот о чём. Может ли, с чисто теоретиченской точки зрения, страхование отвественности по договору являться способом обеспечения обязательств?
При этом все участники дискуссии понимают, что само по себе страхование ответственности по договору возможно только в случаях, прямо предусмотренных законом.
Так вот, я считаю, что может. И что право страхователя отказаться от договора не влияет на возможность его использования в качестве способа обеспечения с читсто теоретической точки зрения. Да, с точки зрения практической это делает такой способ обеспечения невыгодным, чисто формальным. Но, тем не менее, с точки зрения теории, страхование ответственности по договору, на мой взгляд, близко к договору поручительства и банковской гарантии и может быть использовано в качестве способа обеспечения обязательства.
  • 0

#21 -Радуга-

-Радуга-
  • не юрист
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:30

Про срок и т.п. я отвечу позже :) , работа горит, но аргументы найду... тута не все так просто.
Это для Айвенго и simeonovich
  • 0

#22 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:34

интересно а что тогда??
если получение какой-либо имущественной выгоды - то это возмещение убытков, разве нет?
Радуга

Не путайте обеспечение исполнения обязательств, получение выгоды и возмещение убытков.
Я уже в ...дцатый раз прошу Вас ответить на вопросы:
1) поручительство и банковская гарантия являются спосбоаим обеспечения обязательств? Если нет, то почему?
2) Какая разница между правовой природой страхования ответственности, поручительства и банковской гарантии?
3) где написано, что обеспечние исполнения обязательств - это исключительно стимуляция должника к исполнению его обязательства?
  • 0

#23 simeonovich

simeonovich
  • Новенький
  • 354 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:35

Айвенго, Вы имеете ввиду риск наступления отвтетственности? Не будем придираться к терминологии, поскольку чаще всего под страхованием риска понимают именно страхование предпринимательских (финансовых) рисков. А иначе мы под риском можем понимать не реализовавшийся страховой случай (Закон об ОСД), а сам риск ответсвенности считать видом интереса (ст. 929 ГК). К сути: что ответите на это:

932 не может являться спосособом обеспечения исполнения обязательств хотя бы потому, что страхователем является должник по "основному" обязательству, который (ст. 958 ГК) "вправе отказаться от договора в любое время".


  • 0

#24 Айвенго

Айвенго

    пилот пластиковой ракеты

  • продвинутый
  • 607 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:37

Ludmila

право страхователя отказаться от договора не влияет на возможность его использования в качестве способа обеспечения с читсто теоретической точки зрения

лично я за афоризм!! :)

страхование ответственности по договору

так именно, что отвественности!! это страовой случай!! как это стимулирует исполнение кто-нить скажет, колеги?
  • 0

#25 Ludmila

Ludmila

    Матерь-убийца ФАКов (с) Падра

  • Модераторы
  • 17641 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 June 2006 - 17:40

как это стимулирует исполнение кто-нить скажет, колеги?

Так Вы мне ответите на мои вопросы?

1) поручительство и банковская гарантия являются спосбоаим обеспечения обязательств? Если нет, то почему?
2) Какая разница между правовой природой страхования ответственности, поручительства и банковской гарантии?
3) где написано, что обеспечние исполнения обязательств - это исключительно стимуляция должника к исполнению его обязательства?


  • 0




Количество пользователей, читающих эту тему: 0

0 пользователей, 0 гостей, 0 анонимных