Сообщений в теме: 76

[ohlopkoff]

Galov на основании чего представитель истца должен был подать апелляционную жалобу

Сообщение отредактировал ohlopkoff: 21 March 2013 - 01:27

[Galov]

основании чего представитель истца должен был подать апелляционную жалобу

Во исполнение своих обязанностей перед клиентом.

[Findirector]

Вот где КСу то стоит присмотреться.

КС присматриваться не будет.
А ошибка должна быть исправлена, если она допущена, это, к слову, и КС говорит
Например,вот так
http://kad.arbitr.ru...Opredelenie.pdf

И где КС говорит, что после восстановления срока суд сам же по собственной инициативе может производство по делу прекратить?
Единственным, насколько я узрел из АПК, последствием пропуска срока на подачу АЖ может являться её возврат:

Статья 264. Возвращение апелляционной жалобы

1. Арбитражный суд апелляционной инстанции возвращает апелляционную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству установит, что:
3) апелляционная жалоба подана по истечении срока подачи апелляционной жалобы, установленного в настоящем Кодексе, и не содержит ходатайства о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано;

Если дело принято к производству, то ААС обязан его рассмотреть. Последствия незаконного восстановления нарушенного срока могут быть только дисциплинарные для судьи, который этот срок восстановил. Ну или ЕСПЧ признает нарушение права на ст. 6

[Galov]

Ну, пан, будьте же последовательны! То Вы души не чаете в КС и в ЕСПЧ, а теперь не хотите, чтобы их правовые позиции воплощались в жизнь. Единственная возможность исправить процессуальное нарушение по незаконно или необснованно принятой жалобе самим судом, это прекращение производства по жалобе.

Сообщение отредактировал Galov: 21 March 2013 - 14:07

[Findirector]

Единственная возможность исправить процессуальное нарушение по незаконно или необснованно принятой жалобе самим судом, это прекращение производства по жалобе.

Если уж быть последовательным, то судья, незаконно восстановивший срок, должен:
1) сославшись на нормы КРФ и ЕСПЧ, направить запрос в КС РФ с просьбой истолковать ст. 150 АПК РФ на предмет прекращения производства по делу по основаниям, прямо в статье не предусмотренным, но вытекающим из международных обязательств РФ и п.4 ст. 15 КРФ;
2) обратиться в ККС с заявлением о досрочном прекращении своих полномочий (пп.3 п. 1 ст. 14 Закона о статусе судей);
3) взять самоотвод по делу, в котором он незаконно восстановил срок;
4) написать явку с повинной по ст. 315 УК РФ.

Например,вот так
http://kad.arbitr.ru...Opredelenie.pdf

Кстати, по подозрению в фальсификации командировочного удостоверения в правоохранительные органы материалы направили?

Сообщение отредактировал Findirector: 21 March 2013 - 14:53

[Орокон]

ААС-ФАС в любой момент вправе исправить собственный косяк, связанный с необоснованным восстановлением процессуального срока
так что сэр Галов прав

[Findirector]

Во исполнение своих обязанностей перед клиентом.

У суда есть договор между представителем и ЛУДом? Или суд в доверенности такую обязанность усмотрел?

ААС-ФАС в любой момент вправе исправить собственный косяк, связанный с необоснованным восстановлением процессуального срока
так что сэр Галов прав

Норму назови

[Galov]

Если уж быть последовательным, то судья, незаконно восстановивший срок, должен

Ничего он не должен, кроме того, чтобы исправить допущенную процессуальную оплошность
.

У суда есть договор между представителем и ЛУДом?

Представитель, который знает о решении, противоречащим позиции его доверителя, но не использующий право на обжалование, не может быть признан действующим разумно и добросовестно.

Сообщение отредактировал Galov: 21 March 2013 - 20:57

[ohlopkoff]

Представитель, который знает о решении, противоречащим позиции его доверителя, но не использующий право на обжалование, не может быть признан действующим разумно и добросовестно.

Из определения не следует, что был исследован договор, заключённый между истцом и его представителем (а может его вообще нет). А что ещё может обязывать представителя подать от имени истца апелляционную жалобу лично мне неизвестно.

[Aidar]

свежее постановление Президиума ВАс РФ: http://kad.arbitr.ru...tanovlenija.pdf

[Galov]

[

А что ещё может обязывать представителя подать от имени истца апелляционную жалобу лично мне неизвестно

Обязанность добросовестного выполнения обязанностей представителя и предоставление права на подачу апелляционной жалобы в доверенности.

[ohlopkoff]

Обязанность добросовестного выполнения обязанностей представителя и предоставление права на подачу апелляционной жалобы в доверенности.

Не согласен с Вами, но за обсуждение благодарю. Более на обсуждении не настаиваю.

Сообщение отредактировал ohlopkoff: 21 March 2013 - 21:43

[Орокон]

еле нашел тему
у меня ситуация во многом схожая, но несколько иная ))))

05.06.13 г. Прокуратура обращается в АС СО с иском о признании неНПА от мая 2012 г. недействительным + ходатайствует о восстановлении 3-месячного срока на обжалование, т.к. о существовании данного НПА узнала лишь в ходе судебного разбирательства в АС по другому делу, ,

при ознакомлении с этим самым другим делом )) вижу заявку на ознакомление (с установочными данными чела из этой же прокуратуры) и отметкой об ознакомлении 27.02.13

27.02 + 3 месяца = 27.05
соответственно, даже с учетом "легенды" срок пропущен на 7 рабочих дней.

спор сам мутный и трудно предсказуемый, поэтому хочу прокурорский креатив "сбить" на взлете, т.е. на стадии предварительного слушания, заявив о прекращении производства по делу ввиду истечения процессуального срока на обращение в суд.

буду ссылаться на этот ПВАС, ЕСПЧ по делу "Руис Ториха против Испании", "Мельник против Молдовы" и всю сформировавшуюся за 2005-2008 г. уродскую практику по налоговым спорам, когда налплаты не успевали вовремя обжаловать решения налорга, а суды его посылали в лес

какие будут мнения относительно жизнеспособности данной концепции? ))))

Сообщение отредактировал Орокон: 15 June 2013 - 02:28

[Aidar]

а в защиту чьих интересов подано заявление прокурора? всегда считал, что сроки текут с момента, когда именно заинтересованному лицу стало известно о нарушении его прав, а не прокурору...

[Орокон]

вопрос-вопросов: а кто тут заинтересованное лицо? ))))

неНПА касается перемены лиц в обязательстве - договоре аренды: вместо ООО Колокольчик" арендатором земельного участка стало ООО "Мотылек"
самим земельным участком распоряжается Министерство строительства (арендодатель), оно же администрирует арендную плату, которая перечисляется в областной бюджет.
причем уже более года
прокуратура оспаривает неНПА минстроя, который всех заинтересованных лиц НеНПА устраивает

такой вот парадокс )))))

[Uncle_Sam]

ВАС про срок по ч. 4 ст. 198 АПК и прокурора.

[Орокон]

«Пропущенный прокурором срок подачи заявления об оспаривании ненормативного правового акта может быть восстановлен судом по ходатайству прокурора, если причины пропуска срока были уважительными, в частности если прокурор до истечения указанного срока или в иной разумный срок предпринимал меры прокурорского реагирования для выявления и устранения нарушений прав неопределенного круга лиц или иных публичных интересов либо не имел возможности, действуя в пределах своих полномочий, выявить указанные нарушения в установленный срок.»;

и как трактовать?
с учетом того, что

при ознакомлении с этим самым другим делом )) вижу заявку на ознакомление (с установочными данными чела из этой же прокуратуры) и отметкой об ознакомлении 27.02.13

[Орокон]

Uncle_Sam,
нашел просто шикарное постановление 18 ААС
от 05 апреля 2013 г. по делу № А76-22511/2012

[Galov]

такой вот парадокс )))))

Ну заявит иск, как надлежащий способ защиты, что мудро и разъяснил 18 ААС.

[Орокон]

там сделки от 13.06.2012 г.
причем они оспоримые (ввиду не уведомления о перемене лиц в обязательстве - договорах аренды ЗУ), а не ничтожные
ИД - 1 год
))))))

Сообщение отредактировал Орокон: 19 June 2013 - 19:04

[Aidar]

Uncle_Sam,
нашел просто шикарное постановление 18 ААС
от 05 апреля 2013 г. по делу № А76-22511/2012

недавно, что- подобное у ВАС РФ было....

[Uncle_Sam]

там сделки от 13.06.2012 г.
причем они оспоримые (ввиду не уведомления о перемене лиц в обязательстве - договорах аренды ЗУ), а не ничтожные
ИД - 1 год
))))))

Прокурор посчитал договоры ничтожными.

[Орокон]

До окончания рассмотрения настоящего дела по правилам первой инстанции прокурор с правами истца не согласился привлечь
компетентный орган муниципального образования в качестве равноправной стороны (глава 1, ст.ст. 41, 46, 47 АПК РФ), не
сформулировал надлежащее материально-правовое требование по отношениям субъектов градостроительных отношений, а также не заявил
земельный спор о местоположении границ земельного участка по правилам п. 5 ст. 40 Закона о ГКН, главы 9 Земельного кодекса РФ.
В таком случае, исключается проверка обоснованности доводов прокурора в той части, которая выходит за пределы настоящего предмета
иска. Судебная защита равным по своим интересам участникам хозяйственного оборота гарантируется в разумный срок (ст. 46, 47
Конституции РФ, глава 1, 13, 37 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
...

Ошибочное толкование законодательства без обоснованности нарушений при оформлении сторонами выкупа настоящей федеральной
земли исключает удовлетворение иска о признании сделки ничтожной и о применением последствий, связанных с её ничтожностью.

в первый раз вижу, чтобы судья так жестко глумился над прокурорскими чинушами )))))))))))))))

[Findirector]

У меня ФАС СКО рассмотрел кассационную жалобу ИФНС, поданную с пропуском срока и без ходатайства вообще. Отменил апелляционное постановление, вынесенное в нашу пользу. Идем в надзор.

Сообщение отредактировал Findirector: 18 July 2013 - 14:10

[Орокон]

вот еще одни интересный теоретический вопрос ))))

в июне 2013 г. прокурор подал иск в защиту интересов неопределенного круга лиц (НКГ), предмет спора - об оспаривании неНПА
потом, видимо прочитав пост Пленум от 23.03.2012 г. № 15

при обращении в арбитражный суд в порядке части 1 статьи 52 АПК РФ, а также при обжаловании судебных актов прокурор обязан соблюдать требования к форме и содержанию обращений в арбитражные суды, предусмотренные Кодексом (статьи 125, 193, 199, 209, 263, 274, 294 АПК РФ). Применительно к статье 125 АПК РФ прокурор в исковом или ином заявлении обязан обосновать наличие у него полномочий по обращению в арбитражный суд, а по делам, названным в абзацах втором и третьем части 1 статьи 52 АПК РФ, - указать публично-правовое образование, в интересах которого предъявляется иск, и уполномоченный орган, действующий от имени публично-правового образования.

уточняется, что иск также подан в защиту Администрации муниципального образования и Главы муниципального образования

в итоге получается, что прокурор подал иск в защиту интересов неопределенного круга лиц и Администрации муниципального образования + Главы муниципального образования

однако в этот момент возникает интересный казус, т.к. муниципалы узнали о наличии данного неНПА еще в сентябре 2012 года.

далее см. практику

В пункте 6 Информационного письма Генеральной прокуратуры Российской Федерации от 22.08.2002 г. № 38-15-02 «О некоторых вопросах участия прокуроров в арбитражном процессе, связанных с принятием и введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» указано, что заявления о признании ненормативных актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными могут быть поданы в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в Постановлении от 18.12.07 по делу № А52-512/2006 указал, что по смыслу нормы ч. 4 ст. 198 АПК РФ в том случае, если гражданину или организации, в защиту которых обратился в суд прокурор , было известно о нарушении их прав и законных интересов оспариваемым ненормативным актом, но они пропустили срок подачи заявления без уважительных причин, суд вправе отказать прокурору в восстановлении срока подачи заявления . Следует отметить, что ВАС РФ при рассмотрении заявления о передаче дела в порядке надзора поддержал позицию суда кассационной инстанции (Определение ВАС РФ от 12.03.08 N 2621/08).

В Постановлении Президиума ВАС от 16 ноября 2010 г. N 8476/10 (по делу N А40-78263/09-92-491) были сформулированы следующие правовые позиции:

(1) Поскольку прокурор вправе заявлять указанные требования в защиту прав и законных интересов упомянутых лиц, то в силу части 4 этой статьи срок на подачу им заявления в арбитражный суд составляет три месяца со дня, когда этим лицам стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Кроме того, на основании статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прокурор пользуется процессуальными правами и несет процессуальные обязанности истца, а по делам данной категории - заявителя, в связи с чем срок для него не может исчисляться иначе, чем для лица, в защиту интересов которого он обратился с заявлением. Этот подход согласуется с положениями пункта 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12, 15.11.2001 N 15/18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» о начале течения срока давности со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и в том случае, когда в его интересах обратились за судебной защитой другие лица.

(2) Таким образом, срок для обращения прокурора в суд в интересах конкретного лица с заявлением о признании ненормативного правового акта недействительным начинает течь с момента, когда этому лицу, а не прокурору стало известно о нарушении прав и охраняемых законом интересов оспариваемым актом. Пропуск прокурором указанного срока является самостоятельным основанием к отказу в удовлетворении судом заявленного требования.

и как тогда рассматривать дело суду?
а) в части муниципалов в иске отказывать по формальным основаниям, в части "защиты НКГ" рассматривать дальше? ))))))
б) просто отказывать в иске всем сразу
с) .....?????

Сообщение отредактировал Орокон: 09 August 2013 - 17:54