Было предварительное заседание в Арбитраже. Всякая фигня. А вот прокуратура в своем отзыве пишет: "Принесение протеста не является безусловным основанием для отмены правового акта, одно лишь принесение протеста не отменяет оспариваемый правовой акт. Выводы заявителя о нарушении протестом прокуратуры его прав не основаны на законе"
И где-то внутренним чутьем я с прокуратурой согласна. Но не могу понять, а какова суть протеста прокурора. Что это за птица? В законе о прокуратуре как-то расплывчато об этом говориться.
Для
LudmilaКак Вы думаете в этой жалобе я достаточно страшно изобразила последствия отмены Разрешения на строительство.
В Арбитражный суд
апелляционной инстанции
жалоба
на Определение Арбитражного суда.
21 декабря 2007 года Арбитражный суд, рассмотрев ходатайство ООО «» по заявлению к УМИГА, Прокурору о принятии обеспечительных мер, отказал ООО «» в удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер.
Мы с вынесенным Определением не согласны, так как считаем, что суд не выяснил в полном объеме обстоятельства, имеющие значение для разрешения нашего ходатайства.
В качестве одного из доводов в ходатайстве указывалось, что строящееся административное здание является объектом долевого строительства. Всего было привлечено семнадцать долевых участников строительства. Все Договоры участия в долевом строительстве прошли государственную регистрацию в Управлении Федеральной регистрационной службы (копии зарегистрированных договоров были представлены суду). Срок передачи объекта по указанным Договорам участия в долевом строительстве – не позднее второго квартала 2008 года.
В соответствии с ч.1 ст.51 Градостроительного кодекса Российской Федерации Разрешение на строительство дает право застройщику осуществлять строительство. Хотя Градостроительный кодекс и не говорит о последствиях отмены Разрешения на строительство, так как вообще не содержит такого понятия, однако мы предполагаем, что пока судом не будет выяснен вопрос о законности указанной отмены, ООО «» лишен права осуществлять дальнейшее строительство. В настоящее время, когда до окончания срока передачи объекта остается практически полгода, каждый месяц простоя в строительстве может грозить неисполнением наших обязательств перед долевыми участниками.
В соответствии со ст.6 ФЗ №214-ФЗ в случае нарушения предусмотренного договором участия в долевом строительстве срока передачи участнику долевого строительства объекта долевого строительства застройщик уплачивает участнику долевого строительства неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки.
В настоящее время ООО «» привлекло денежных средств участников долевого строительства в размере (миллионов) рублей. Ставка рефинансирования на сегодняшний день составляет 10% (Телеграмма ЦБ РФ от 18.06.2007 г №1839-У), следовательно, размер неустойки за каждый день просрочки будет составлять 0,03%. Таким образом, за каждый день просрочки ООО «» должно будет выплатить участникам долевого строительства 43 812,39 (сорок три тысячи восемьсот двенадцать) рублей 39 копеек. Однако в связи с начавшимся процессом мы не можем предположить насколько мы увеличим срок передачи объекта участникам долевого строительства.
Тем не менее, ст. 6 ФЗ №214-ФЗ содержит возможность для застройщика направить участнику долевого строительства предложение об изменении договора. Соглашение об изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства так же должно пройти государственную регистрацию в УФРС. В соответствии с п.20 ч.1 ст.333.33 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина за государственную регистрацию соглашений об изменении ранее зарегистрированных договоров составляет для организаций 3 750 (три тысячи семьсот пятьдесят) рублей и 250 рублей – для физических лиц. Так как мы не сможем возлагать расходы по государственной регистрации соглашений об изменении договоров участия в долевом строительстве на участников долевого строительства, то сумма расходов по регистрации указанных соглашений составит 7 000 рублей – соглашение с юридическим лицом (пять договоров) и 4 000 рублей – соглашение с физическим лицом (двенадцать договоров). Таким образом, если участники долевого строительства все-таки пойдут нам на уступки, общая сумма расходов составит 83 000 (восемьдесят три тысячи) рублей.
Кроме того, в соответствии п.1 ч.1 ст.9 ФЗ №214-ФЗ участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора в случае неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в установленный договором срок. В соответствии с п.1 ч.1.1 ст.9 ФЗ №214-ФЗ по требованию участника долевого строительства договор может быть расторгнут в судебном порядке в случае прекращения или приостановления строительства объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого строительства, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в предусмотренный договором срок объект долевого строительства не будет передан участнику долевого строительства.
Последствиями расторжения договора по инициативе участника долевого строительства будут обязанность возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также уплатить проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства по возврату денежных средств, уплаченных участником долевого строительства. Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства. Если участником долевого строительства является гражданин, указанные проценты уплачиваются застройщиком в двойном размере. При этом следует отметить, что в соответствии с п.1 ст.5 ФЗ №214-ФЗ лишь часть цены договора идет на оплату услуг застройщика, остальная сумма идет на возмещение затрат на строительство здания.
Довод о том, что мы не допустили таких нарушений действующих строительных норм и правил, которые бы покушались на права и законные интересы других лиц или угрожали бы жизни и здоровью людей, был приведен лишь для того, чтобы обратить внимание суда на безопасность дальнейшего строительства. Ведь и в решениях УМИГА и Прокурора не было указаний на то, что строительство угрожает жизни или здоровью людей.
Таким образом, мы считаем, что приостановление действия оспариваемых актов необходимо в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.
Государственная пошлина за рассмотрение настоящей жалобы не была уплачена, так как обжалуемое определение не перечислено в п.12 ч.1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.
В связи с этим, в соответствии с ст.ст. 90, 188, частью 3 статьи 199, 272, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации
ПРОСИМ
отменить Определение Арбитражного суда полностью и приостановить действие оспариваемых актов.
Приложение: