У кого есть практика по применению в таких случаях ст.820 ГК РФ согласно которой несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора?
У меня. Выше крыши. И вся отрицательная. Продолжаю ломать :-)
Типичная мотивировка :
В соответствии с пунктом 1 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации, сделка в письменной
форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом
или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
На основании части 2 статьи 160 того же кодекса использование при совершении сделок факсимильного
воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо
иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными
правовыми актами или соглашением сторон.
В соответствии с частью 4 статьи 11 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации,
информационных технологиях и о защите информации" в целях заключения гражданско-правовых договоров или
оформления иных правоотношений, в которых участвуют лица, обменивающиеся электронными сообщениями,
обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной подписью или иным аналогом
собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами,
иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.
Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 06 апреля 2011 года N 63-ФЗ "Об электронной подписи"
электронная подпись - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной
форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для
определения лица, подписывающего информацию.
Согласно пункту 2 статьи 5 Федерального закона от 06 апреля 2011 года N 63-ФЗ "Об электронной подписи"
простой электронной подписью является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей
или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом.
Информация в электронной форме, подписанная простой электронной подписью или неквалифицированной
электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе,
подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в
соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного
взаимодействия. Нормативные правовые акты и соглашения между участниками электронного взаимодействия,
устанавливающие случаи признания электронных документов, подписанных неквалифицированной электронной
подписью, равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным собственноручной подписью, должны
предусматривать порядок проверки электронной подписи. Нормативные правовые акты и соглашения между
участниками электронного взаимодействия, устанавливающие случаи признания электронных документов,
подписанных простой электронной подписью, равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным
собственноручной подписью, должны соответствовать требованиям статьи 9 настоящего Федерального закона (п. 2
ст. 6 Федерального закона от 06 апреля 2011 г. N 63-ФЗ).
Кроме того, в силу положений части 14 статьи 7 Федерального закона от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О
потребительском кредите (займе)" документы, необходимые для заключения договора потребительского кредита
(займа), могут быть подписаны сторонами с использованием аналога собственноручной подписи способом,
подтверждающим ее принадлежность сторонам в соответствии с требованиями федеральных законов, и направлены
с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". При каждом ознакомлении в
информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" с индивидуальными условиями договора потребительского
кредита (займа) заемщик должен получать уведомление о сроке, в течение которого на таких условиях с заемщиком
может быть заключен договор потребительского кредита (займа) и который определяется в соответствии с
настоящим Федеральным законом.
В соответствии с пунктом 3 статьи 2 Указания Банка России "Базовый стандарт защиты прав и интересов
физических и юридических лиц - получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемых
организаций в сфере финансового рынка, объединяющих микрофинансовые организации", утвержденными Банком
России 22 июня 2017 г., онлайн-заем - это договор микрозайма, заключенный с использованием информационно-
телекоммуникационной сети "Интернет" или иным разрешенным законом способом, при котором взаимодействие
получателя финансовой услуги с микрофинансовой организацией осуществляется дистанционно, и сумма займа, по
которому предоставлена получателю финансовой услуги в безналичной форме (включая перевод денежных средств
без открытия счета).
Вопреки ошибочной позиции апеллятора, системное толкование указанных норм закона позволяет заключить,
что информация в электронной форме, подписанная электронной подписью, признается электронным документом,
равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, и может применяться
в любых правоотношениях в соответствии с законодательством Российской Федерации, кроме случая, если
федеральным законом или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено
требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе.
При этом Гражданский кодекс Российской Федерации не устанавливает обязанности сторон использовать при
заключении договора в электронной форме какие-либо конкретные информационные технологии и (или)
технические устройства, в том числе и усиленную квалифицированную электронную подпись. Таким образом, виды
применяемых информационных технологий и (или) технических устройств должны определяться сторонами
самостоятельно.
К числу информационных технологий, которые могут использоваться при заключении договоров в
электронной форме, в частности, относятся: технологии удаленного банковского обслуживания; обмен письмами по
электронной почте; использование sms-сообщений.
Таким образом, несмотря на фактическое отсутствие договора на бумажном носителе и подписи заемщика,
договор подписан между сторонами с пользованием электронных технологий, в частности, аналога
собственноручной подписи должника, состоящего из цифр и букв в sms-сообщении.
Фактом подписания договора является введение в форме заявки на кредит (заем) электронной подписи кода,
полученного на номер мобильного телефона, указанного в оферте на предоставление займа.
.
Пытаюсь донести до судей, что СМС-сообщение идентифицирует только человека, но не условия договора.
Вот например цитата из «Методических рекомендаций для работников органов прокуратуры Российской Федерации по вопросам использования электронных подписей» (утв. письмом Генеральной Прокуратуры РФ от 28 июня 2017 года N 11-07-2017/Ип6677) :
"Простая ЭП может представлять собой комбинацию из логина и пароля (например, в социальной сети) и подтверждает, что электронное сообщение (документ) отправлено конкретным лицом.
Усиленная ЭП … позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ, и обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания"
Иначе говоря, СМС-ка является аналогом простой ЭЦП, а для надлежащего оформления договора нужна УКЭП.
Пока судьи меня не слышат