Перейти к содержимому






Bart

Регистрация: 20 Sep 2008
Offline Активность: 11 May 2018 23:23
-----

#5910553 Определения права...

Написано Bart 11 May 2018 - 23:15

Вообще, основной траблинг права - это его гуманитарность. Думаю подавляющее большинство как простых людей, так и ученых "естественников" smile.gif убеждены в том, что вся юриспруденция и правоведение - это только всемирный заговор словоблудия тех, кто нифига не умеет делать руками.
Когда перед физиком стоит какая либо проблема, и о ней есть несколько версий, то применяется простой способ - эксперимент. (иногда правда на практике это оказывается совсем не просто и занимает годы, но идея сама проста - "давайте попробуем и посмотрим, чего получится")
Повышая раз за разом граничные условия эксперимента, постепенно, по его результатам, отсекаются все версии кроме одной - в которой теория, максимально возможно совпадает с наблюдениями. Веселую жизь естественных наук гарантирует то, что решить одну проблему и не заработать десяток новых - почти невероятно.
А что же тут имеют несчастные гуманитарии-юрики? Лишенные научного эксперимента (ведь физически невозможно многократно гонять !одно и тоже! общество по разным правовым схемам) они обречены топтаться на первой стадии естественников, то-есть на этапе более или менее качественного обсуждения версий/теорий, проверить которые никто не может. При этом упускается из виду маленькая деталь - "качественным" специалистом признают того, чья деятельность не вызывает !физических! потрясений в обществе. И именно его теория заслуживает признание.
Внесению в юриспруденцию научного эксперимента и приван мой взгляд. Объединить право, физику, зоологию, математику, програмирование (точнее копм. моделирование), генетику, нейробиологию и иже с ними, в один блок, который позволит юриспруденции подняться на качественно новую высоту.
Преславутый булыжник, олень, лес, человек и т.д. - это данности, активность которых (сила) неизбежно со временем породит закономерности, которые в свою очередь юриспруденция сможет отследить и организовать таким образом (создавая механическое право), чтобы обеспечить максимальную выгоду ее носителю - человеку.

 

Некоторые авторы ставят между математикой и правом знак равенства: "Социальная математика=право. Новый язык юридической науки"

https://zakon.ru/blog/2018/4/28/socialnaya_matematika__pravo_novyj_yazyk_yuridicheskoj_nauki

При этом выдвигается два базовых тезиса: 1."Мы убеждены в том, что право стремится к полной формализации. Иными словами, система права в идеале состоит из типографских высказываний, соединенных правилами логики" и 2. "Мы утверждаем, что предметом правовой науки является только эта формальная система высказываний и ничего более. Ни экономика, ни общество, ни политическое устройство, ни психика человека предметом науки права не являются".

Я считаю, что с этими высказываниями согласиться нельзя.

Так, теоретики права Альчуррон К. Е. и Булыгин Е. В.  в своей работе "Нормативные системы" утверждают, что полнота и непротиворечивесть права - лишь идеал.

На этом вопрос можно закрывать, но от себя хочется добавить следующее.

На мой взгляд, право - это способ выразить чувство (ощущение) справедливости более или менее определенным языком. Исходя из этого, право нельзя представить как алгоритм. Ведь при разрешении спора мы вынуждены толковать право (чтоб дело было разрешено справедливо, несмотря на неизбежное несовершенство правовых норм, а также вследствие того, что любое суждение, в том числе и правовая норма, нуждается в понимании), а алгоритм исключает любую возможность толкования. Алгоритм будет работать одинаково в различных случаях, что повлечет несправедливость. 

Математик (как писал Станислав Лем) шьет по определенным правилам невообразимые костюмы (например, брюки с тремя брючинами), а потом находятся в реальном мире "существа", которым такие костюмы в пору. 

В праве же все наоборот. Сначала право сталкивается с такими невообразимыми "существами", т. е. возникают "трудные дела" (как писал К. И. Скловский: "Известно, что трудные дела возникают, когда нужды оборота оказываются в остром конфликте с системой права и заставляют нарушить ее"). А после этого право (суд, законодатель) пытается этот конфликт разрешить.

Также следует подчеркнуть, что математика сама для себя является источником развития. Праву же необходимо внешнее воздействие, т. е. право начинает развиваться, когда необходимо утвердить, восстановить это чувство справедливости.

Более того, если бы право было формально непротиворечивой системой высказываний, то все бы иски удовлетворялись судом (ведь истец и суд не могут по-разному понимать и трактовать условную теорему Пифагора). Но в реальности так не происходит, потому что истец и суд различным образом понимают нормы права (особенно применительно к обстоятельствам конкретного дела). А это различие является следствием того, что у суда и у истца неодинаковое представление о справедливости в контексте данного спора.

И еще один фактор не позволяет свести право к алгоритму. Право - эта та сфера, к которой обращается суд (как и все мы) не за готовым решением спора, а за аргументами, обосновывающими решение. А само решение формирует в нашем сознании чувство справедливости. 


  • 1


#5688439 Флейм о юридических книгах и качестве наших юридич

Написано Bart 28 March 2016 - 02:20

Bart,

 

 

книга "Организация научной деятельности и выполнение научных работ по юриспруденции" содержит весьма мало ценной и полезной информации для помощи в проведении правовых исследований, и может быть рекомендована только лицам, начинающим заниматься научной деятельностью.

не будет ли верным предположить, что лицам, начинающим заниматься научной деятельностью категорически противопоказаны второсортные учебные материалы?

 

Да, Вы правы. С самого начала занятия научной деятельностью у студентов необходимо формировать верное представление об уровне, которому должно соответствовать любое правовое исследование. Хорошие книги по праву задают высокий стандарт научности. А работы, посвященные организации исследовательской деятельности, должны формулировать правила и рекомендации, которые позволяют этого стандарта достичь. Однако авторы книги "Организация научной деятельности и выполнение научных работ по юриспруденции" такой цели, скорее всего, перед собой не ставили. Хотя книга и написана молодыми учеными МГЮА. Не очень понятно, почему авторы не захотели помочь своим менее опытным коллегам и не попытались дать советы, как написать достойную научную работу. А цитирование норм о том, кто допускается к соисканию ученой степени, или как должен быть укомплектован библиотечный фонд, мало кому интересно и нужно.

 

Кстати, совершенно случайно наткнулся на следующий казус.

В учебнике доктора юридических наук, профессора Исаева И. А. "История государства и права России" указано: "В знаменитой «Велесовой книге», созданной новгородскими волхвами в IX в., описаны события, происходившие начиная с конца II в. до н.э. и до IX в. н.э.". Это предложение встречается в третьем (2004 год) и четвертом издании учебника (2010 год) на стр. 12. 

Между тем "Велесова книга" (по мнению абсолютного большинства ученых) - это фальсификация, созданная русскими эмигрантами в 20 веке, которая со множеством различных ошибок имитирует праславянский язык.

В защиту подлинности "Велесовой книги" выступают представители весьма маргинальных взглядов.

В сборнике статей "Что думают ученые о "Велесовой книге" подчеркивается: "Научный анализ «Велесовой книги» неизменно приводит исследователя к одному и тому же результату: текст книги написан в середине XX в., его автор имел недостаточную осведомленность в вопросах истории русского и других славянских языков, в вопросах источниковедения и истории культуры. Русская литература сравнительно бедна мистификациями и подделками, ибо ее деятели более всего дорожили этическими основаниями своего труда, и «Велесова книга» представляет собою один из наиболее крикливых и претенциозных образцов этого неблагодарного жанра".

Жаль, что учебник, выдержавший несколько изданий, содержит столь досадную оплошность, ссылается на подделку как на древний источник.


  • 1


#5686049 Долой 333 или хочу все

Написано Bart 22 March 2016 - 00:57

 

Штраф суд не имеет права резать! и не встречал ещё поодреза Штрафа 50% от всех присуждённый сумм.

 

Скажите это нашим судам, постоянно режут. 

 

 

Вы уже предлагали аргументы против необоснованного применения ст. 333 ГК. Вот еще в копилку: 

 

Апелляционное определение Московского городского суда от 26.02.2015 по делу N 33-4173

В соответствии со ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.
По решению суда с ответчика в пользу истца подлежит взысканию страховое возмещение в размере 250 000 рублей, а также компенсация морального вреда в размере 10 000 рублей, следовательно, размер штрафа должен составлять 130 000 рублей.
Взыскивая штраф и уменьшая его до 50 000 рублей, суд первой инстанции сослался на то, что сумма штрафа явно несоразмерна последствиям нарушенного обязательства.
Однако, согласно абз. 2 п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28 июня 2012 года N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей" применение ст. 333 ГК РФ по делам о защите прав потребителей возможно в исключительных случаях и по заявлению ответчика с обязательным указанием мотивов, по которым суд полагает, что уменьшение размера неустойки является допустимым.
Исходя из анализа вышеприведенных норм права, судебная коллегия полагает, что снижение суммы штрафа без заявления ответчика не допустимо.
Как следует из материалов дела, ответчик при рассмотрении дела в суде первой инстанции участия не принимал, с заявлением о снижении суммы штрафа не обращался, доказательств наличия исключительных обстоятельств, не позволивших ответчику произвести своевременно выплату страхового возмещения, не предоставлял.
 
Постановление Президиума Волгоградского областного суда от 10.06.2015 N 44Г-72/2015
Снижая размер взысканного судом первой инстанции штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя до <.......>., в нарушение ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и вышеназванных разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам не указала мотивы, по которым пришла к выводу о том, что уменьшение штрафа является допустимым, а кроме того, посчитала, что в возникших спорных правоотношениях сторон несогласие ответчика с заявленными исковыми требованиями свидетельствует о ходатайстве последнего о применении ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
Апелляционное определение Нижегородского областного суда от 11.08.2015 по делу N 33-8020/2015
Таким образом, применение статьи 333 Гражданского кодекса РФ к правоотношениям сторон возможно лишь в исключительных случаях, когда подлежащий уплате штраф явно несоразмерен последствиям нарушенного обязательства, по заявлению ответчика с указанием мотивов, по которым суд полагает, что уменьшение размера штрафа является допустимым.
Применяя к данным правоотношениям статью 333 Гражданского кодекса РФ и снижая суммы штрафов подлежащих взысканию со страховых компаний суд первой инстанции не учел разъяснения, изложенные выше, кроме того, то обстоятельство, что страховыми компаниями в ходе рассмотрения дела были перечислены на расчетный счет истца суммы страхового возмещения, не являются уважительным основанием для снижения суммы штрафа, так как законные требования потребителя страховщиками в установленный законом срок выполнены не были.
 
Апелляционное определение Воронежского областного суда от 30.06.2015 N 33-3400/2015

Исходя из норм действующего законодательства бремя доказывания несоразмерности подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства лежит на ответчике, заявившем об ее уменьшении, однако представитель ответчика не привел никаких доводов в обоснование своей просьбы об уменьшении штрафа, доказательств, подтверждающих наличие оснований для уменьшения размера штрафа, свидетельствующих об исключительности данного случая и несоразмерности суммы штрафа последствиям нарушенного обязательства, также не предоставил.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции оснований для снижения размера штрафа, предусмотренного пунктом 3 статьей 16.1 Федерального закона от 25 апреля 2002 года N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств", не имелось, учитывая также и то, что нарушения ответчиком условий договора были существенными, истец 29.09.2014 года обратился к ответчику с заявлением о страховом случае, которое было оставлено без удовлетворения, ответчик не принял никаких мер для исполнения своих обязательств даже после получения досудебной претензии.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, учитывая длительность неисполнения ответчиком принятых на себя обязательств по выплате страхового возмещения, судебная коллегия считает, что взысканный судом с ответчика - ОСАО "РЕСО-Гарантия" штраф в размере ***. нельзя признать соразмерным последствиям нарушения обязательства, а потому он подлежит увеличению до *** (***).

  • 3


#5685500 Сравнительное исследование института сделки в российском и немецком праве

Написано Bart 20 March 2016 - 01:14

Может быть, Вам поможет следующая литература:

 

 Гримм Д. Д. Основы учения о юридической сделке в современной немецкой доктрине пандектного права. Пролегомены к общей теории гражданского права. СПб., 1900.

 

Белов В. А. Учение о сделке в российской доктрине гражданского права (литературный обзор). Это статья из сборника Сделки: проблемы теории и практики: Сборник статей / Рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. Статут, 2008

 

Шапп Ян Основы гражданского права Германии. Учебник: Перевод с немецкого. М. Издательство БЕК, 1996.

 

Арсланов К.М. Формальные требования к сделке по законодательству России и Германии // Учен. зап. Казан. ун-та. Сер. Гуманит. науки. – 2014. – Т. 156, кн. 4. – С. 54–62.


  • 1


#5683082 Флейм о юридических книгах и качестве наших юридич

Написано Bart 15 March 2016 - 05:49

В издательстве "Проспект" в 2014 году вышла небольшая книга: "Организация научной деятельности и выполнение научных работ по юриспруденции". Меня она сразу привлекла своим названием, потому что в нашей литературе не так много работ о том, как надо выполнять исследование и писать диссертации по праву. По этой теме мне вспоминается только книга В. М. Сырых "Логические основания общей теории права" том второй, который так и называется: "Логика правового исследования. Как написать диссертацию". А также в издательстве "Статут" недавно вышел сборник: "Методологические проблемы цивилистических исследований". 

 

Есть также ряд статей (в частности, у В. А. Белова), которые посвящены анализу того, как не надо выполнять научные работы по юриспруденции. Однако Вадимом Анатольевичем написана замечательная статья и положительного содержания: "Образец научного юридического исследования", которая опубликована в "Вестнике гражданского права" № 4 за 2008 год и в которой проанализирована работа Агаркова М. М. "Юридическая природа железнодорожной перевозки". 

 

В указанной статье В. А. Белов на примере работы Агаркова М. М. намечает возможный план юридического исследования: 1) поставить научную юридическую проблему, 2) убедиться, что поставленный вопрос не имеет удовлетворительного ответа 3) установить научное, практическое и/или учебно-методическое значение, которое будет иметь правильный ответ на этот вопрос 4) проанализировать известные теории вопроса с содержательной точки зрения; установить, какие теории могли бы послужить решением проблемы и при каких условиях, особое внимание уделив совместимости положений предлагаемой теории с известными правовыми институтами и закономерностями 5) выбрать единственную теорию, всесторонне объясняющую вопрос и вписывающуюся в общие контуры научного юридического знания.

 

Если возвратиться к книге  "Организация научной деятельности и выполнение научных работ по юриспруденции", то следует сказать, что ее тема является безусловно актуальной. Однако, на мой субъективный взгляд, данное издание весьма поверхностно и может быть интересно и полезно лишь студентам-первокурсникам, которые только начинают знакомство с азами юридической науки. Считаю, что это пособие не содержит никакой полезной информации для, предположим, аспиранта, перед которым стоит задача написать качественное диссертационное исследование. Попробую на нескольких примерах из книги пояснить свою мысль (и буду рад ошибаться в своих поспешных выводах). 

 

- На стр. 7 книги указано, что привлекательность научно-педагогической деятельности обусловлена наличием нормативно закрепленных льгот и преимуществ, в частности: сокращенная рабочая неделя и удлиненный отпуск.

Эта мысль вызывает лишь усмешку, т. к. в реальной жизни преподаватели работают либо на неполную ставку с соответствующей оплатой либо им устанавливается максимальная нагрузка - 900 часов в учебном году (которая не включает в себя внеаудиторную работу). При таком объеме учебной нагрузки (учитывая еще то, что преподаватели обязаны писать программы, отчеты, УМК) заниматься качественной научной работой практически невозможно. При этом зачастую трудовой договор заключается с преподавателем на один учебный год, а заключение договора на следующий год никем ему не гарантировано (особенно в условиях уменьшающейся нагрузки в связи с падением числа абитуриентов/студентов). Я бы не стал говорить, что такие "преимущества и льготы" кого-то привлекают.

 

Далее книга разделена на две части: "Как стать ученым-юристом" и "Как написать диссертацию". Вторая часть в два раза меньше по объему, чем первая, и содержит только 30 страниц. Рассмотрим первую часть книги.

 

-На стр. 10 книги указано, что в Государственной Думе шестого созыва 143 из 450 депутатов имеют степень доктора наук. Я думаю, что эта статистика не нуждается в комментариях с учетом того, какие законы принимают или предлагают принять наши остепененные депутаты.

 

- На стр. 13 книги размещен призыв, чтобы ориентиром для читателя (в науке) были: Д. А. Медведев, В. Н. Плигин, П. В. Крашенинников,  М. Ю. Барщевский, П. А. Астахов... 

Наверное, самой "бесспорной" в этом списке выглядит лишь фигура Д. А. Медведева, который, как известно, является "основоположником банкротного права Российской Федерации", а также П. В. Крашенинникова, который, принимая соответствующие законы, до 4 марта 2013 года никак не мог определиться, надо ли регистрировать договор аренды или нет. А про П. А. Астахова, наличие плагиата в диссертации которого подтвердила РГБ, и говорить как-то неловко. Странный набор фамилий в контексте разговора о научной деятельности.

 

- В третьем параграфе "Выбор научного направления"  цитируется Положение о порядке присуждения ученых степеней, далее следуют банальные фразы ("в некоторой степени выбор направления научной деятельности субъективен" стр. 25), которые знает любой студент- старшекурсник. Далее два небольших абзаца этого параграфа посвящены актуальности темы, а два - новизне.  Они также наполнены банальными суждениями.

 

- На стр. 26-27 книги указано, что достижение абсолютной новизны в науке связано с большими трудностями, за исключением только случаев, когда в законодательстве появляется принципиально новый институт. Иными словами, по мнению авторов, о заверениях, гарантиях, рамочном договоре, опционе до недавнего времени нельзя было ничего писать в исследованиях. В этом суждении авторов прослеживается неверная логика, привязывающая правовые исследования к нормам закона. Юридическая наука шире действующего законодательства и не ограничена им. Приведу лишь цитату М. М. Агаркова из указанной статьи В. А. Белова: "для юридического анализа необязательны теоретические конструкции законодателя".  

 

- Параграф 5 "Основные карьерные ориентиры в правовой науке" практически полностью состоит из цитирования норм права. Зачем?

 

- Параграф 6 "Время, которое необходимо уделять науке" также состоит из банальных суждений ("на этапе завершения обучения не прекращается ни научная деятельность, ни образовательная" стр. 43). При этом конкретного ответа на вопрос, сколько же времени необходимо уделять науке, я не нашел.

 

- Параграф 8 "Гарантии, компенсации и привилегии для научно-педагогических работников" также практически полностью состоит из цитирования норм права без оговорки о реальной нагрузке научных и педагогических работников. Также очень мило в пункте о возможностях получения жилья для педагогических работников видеть ссылку на закон города Москвы. На законы других субъектов РФ, а также на замечательный ЖК РФ авторы книги по понятным причинам не сослались.

 

- На стр. 59 книги указано, что большинство работ по отечественной юриспруденции носит крайне узкоспециальный характер и не интересны в основной массе коллегам из зарубежья. Я считаю, что авторы перепутали причину и следствие.. Для занятия псевдонаукой зачастую целенаправленно выбирают очень узкую тему ("правовое регулирование полицейского надзора в тмутараканском княжестве в таком-то веке"), чтобы быть неинтересным не только для зарубежных ученых, а чтоб быть неинтересным и малопонятным вообще для всех (отсюда и нечитабельные наукообразные и тяжеловесные положения на защиту) - так и защита легче пройдет. Множество проблем в праве носит наднациональный характер, однако разработка этих проблем требует совсем другого уровня подготовки.

 

Кратко рассмотрим вторую часть книги.

 

- На стр. 71 книги указано, что для полноты исследования нормативные правовые акты желательно рассмотреть в их историческом развитии. Этот тезис, на мой взгляд, является следствием ошибочного мнения (о котором уже сказано выше) о том, что юридическая наука сводится к анализу законов. Совершенно неясно, зачем проводить это исследование, сравнение текстов законов разных лет? Для галочки? Такое исследование бессмысленно, если не нацелено на поиск какой-либо закономерности. С. В. Третьяков во вступительной статье к книге К. А. Неволина "История российских гражданских законов" (статья называется "К проблеме использования исторической аргументации в цивилистической догматике") подчеркивает, что эволюция правовых институтов не сводится к эволюции соответствующих законов, и изучать генезис институтов и конструкций частного права путем пересказа текста законов с догматической точки зрения столь же невозможно, сколь и бессмысленно".

 

- На стр. 75 книги вместо анализа реальной степени обеспеченности вузовских библиотек юридическими изданиями авторы цитируют федеральный образовательный стандарт по направлению "Юриспруденция" (уровень бакалавриат) в части требований к обеспеченности литературой. А чуть ниже авторы утверждают, что для образовательных программ магистратуры и аспирантуры требования к оснащению информационно-библиотечными ресурсами еще строже. Однако это утверждение не соответствует действительности (и по бакалавриату и по магистратуре требуются 1-2 экземпляра специальной литературы на 100 обучающихся).

 

- На стр. 78 книги вместо анализа реальной степени открытости судов общей юрисдикции и доступности соответствующих судебных актов авторы ограничиваются ссылкой на Федеральный закон "Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации".

 

Таким образом, на мой взгляд, книга  "Организация научной деятельности и выполнение научных работ по юриспруденции" содержит весьма мало ценной и полезной информации для помощи в проведении правовых исследований, и может быть рекомендована только лицам, начинающим заниматься научной деятельностью.


  • 5


#5200152 Охранная зона и ЛЭП

Написано Bart 28 August 2013 - 20:30

Постановление 15 ААС от 04.02.2013 № А53-29496/2012 рекомендую!


Отменено

Прикрепленные файлы


  • 1