palot

Повторное решение суда первой инстанции после Определения кассации о пересмотре дела в первой инстанцию, мы опять выиграли.
Спасибо всем здесь участвующим в полемеке кое что взял на вооружение, представил новые доки и вот результат. Радоваться пока рано, Арендодатель подал жалобу. Рассмотрение будет 3.02.09г.

Вы считаете, что наличие факта удержания достаточно для установления наличия или отсутствия НО даже в случае фактического владения? 

Владение или пользование это уже НО, но когда нет владения и пользования, а есть удержание- это тоже НО так рассуждает коллегия по гражданским делам Нижегородского обл суда. На мой взгляд если есть удержание помещения, то это уже владение (обладание вещью), а значит и НО.

неосновательное обогащение в случае пользования имуществом выражается в неполучении выгоды или дохода собственником имущества (ст. 1107).   

со 1107 все понятно, а вот п.2 ст.1105 здесь необходимо доказывать факт пользроания или владения помещением, а истца на этот счет нет доказательств, а только акт передачи помещения и письма на которые есть ответы:

Ответ от 06.10.2006 на письмо истца от 05.10.2006г.
        «Вам  известно то обстоятельство, что с момента заключения ничтожной сделки и до настоящего времени ЗАО «ХХХХ» не занимало и не занимает квартиру в г. Б, по Бульвару хх
      Более того, наша организация никогда не имела доступа к названному выше  помещениям, так как ключи от квартиры нам не передавались.
      Вам, как собственнику, препятствий по владению, пользованию, распоряжению данным помещением ЗАО «ХХХ» не создавалось и не создается.
      В связи с вышеизложенным, нам не совсем понятны причины Вашего уведомления от 05.10.2006 года, если Вам необходимо аннулировать запись в ГУФРС по Брянской области готовы оказать содействие».
  Ответ на письмо от  20.11.2006г., и  от  11.01.2007 г.
      «Повторно сообщаем Вам, что  с момента заключения ничтожной сделки и до  настоящего времени ЗАО «ХХХХ»  не занимало, не использовало и не планирует занимать и использовать данное помещение.
        Вам, как собственнику  помещения, препятствий по владению, пользованию, распоряжению данным помещением ЗАО «ХХХХ»  не создавалось и не создается.
На основании изложенного выше, дальнейшую переписку по данному поводу считаем нецелесообразной».

Итаг: фсе привидённые судебные агты решают вопрос о доходах, полученных от использования неосновательно приобретённого или сбережённого имущества. Мы же ведём речь о самом неосновательно приобретённом или сбережённом имуществе.
ЗЫ: Всё-таки не совсем коректно использовать фразу

Кирил С, возьми в разум и не прись просто словоблудием.

Неосновательное обогащение- это и есть пользование имуществом, т.е получение выгоды или дохода и эти факты необходимо доказывать- данные судебные дала как раз об этом и говорят.
второе: акт приема передпчи не является единственым доказательством пользования имуществом если противная строна не докажет иное.

Пунгт 8 из приведённого Информационного песьма говорит о доказывании размера доходов, полученных от использования неосновательно приобретённого имущества.

и не только, как раз наоборот принял имущество по передаточному акту, но не использовал, не получал доход - нет неосновательного обогащения.

Вот вопрос тебе на засыпку из моей судебной практики, "если строна
удерживает имущество - есть здесь неосновательное обогащение или нет"

Я согласен с Mooner
подписание акта не означает передачи имущества Это необходимо доказывать.
Исходя из 1102 нормы права, а также учитывая п. 8 Информационного письма ВАС РФ от 11.01.2000 N 49, в предмет доказывания истца по данным спорам входят следующие обстоятельства:
- факт получения ответчиком имущества, принадлежащего истцу;
- факт пользования ответчиком этим имуществом;
- размер переданного имущества;
- получение дохода от пользования этого имущества;
- период пользования спорного имущества в целях определения размера неосновательного обогащения.
Обращаем также внимание на существующую судебная практику по аналогичным делам (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.12.2004г №А82-239/2002-Г/12, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.12.2006г №А38-7576-8/38-2006, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.12.2004г №А82-6670/2003-38, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.02.2007г., 06.02.2007 №ФОЗ-А51/06-1/37), свидетельствующую о том, что в предмет доказывания неосновательного обогащения включаются факты получения и пользования имуществом, принадлежащего истцу, размер доходов, полученных в результате использования имущества, т.е. факт наличия имущественной выгоды на стороне ответчика и таким образом соответственно приобретение или сбережения имущества т.е. неосновательного обогащения.

Так же согласно п.6 Информационного письма ВАС РФ от 11.01.2000 N 49,
395 статья ГК здесь тоже не катит когда не имелось место обогащения не в денежной форме.
Удачи Aligator

Предлогаю посмотреть мой вариант, мне кажется так тоже моно:
Критика в мой адрес приветствуется, с нетерпением жду.
Уже оплатил госпошлину по 300 рублей, за оба участка один под домом второй, рядом (хоз двор). а так же заказал кадастровые планы и подготовил уведомления для Арендодателя (город).



СОГЛАШЕНИЕ О ПЕРЕДАЧЕ ПРАВ И ОБЯЗАННОСТЕЙ

по договору аренды земельного участка №08806/07 от 05 августа 2002года


г. ххххххх «22» октября 2007 г.


Закрытое акционерное общество «хххххх» (ИНН ххххх, ОГРН ххххххххх), расположенное по адресу: 603104, Россия, г.хххххх, ул. ххххххххх, в лице генерального директора ххххххх, действующего на основании Устава, в дальнейшем именуемое «Новый Арендатор», с одной стороны, и
Закрытое акционерное общество «ххххх» (ИНН ххххх, ОГРН хххххх), расположенное по адресу: 603104, Россия, г. хххххх, ул. Нархххххх, в лице генерального директора хххххх, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Старый Арендатор», с другой стороны, совместно именуемые «Стороны»,

заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ

1.1. Старый Арендатор в соответствии со ст.22 Земельного кодекса РФ передает Новому Аредатору все свои права и обязанности по Договору аренды земельного участка №ххххххх от 05 августа 2002 года расположенного по адресу: г. хххххх, улица ххххх общей площадью 3457,00 квадратных метра, категория земли - земли поселений, кадастровый номер хххххххх, границы земельного участка обозначены на чертеже УАГа №ххххх КЧ УАГ (Далее - Участок).
1.2. Профиль использования вышеуказанного земельного участка не меняется и прилегает к недвижимому имуществу, принадлежащему на праве собственности Новому Арендатору на основании свидетельства о государственной регистрации права собственности серия хх-АВ №хххххх, выданного УФРС по Нижегородской области 27 сентября 2007 года, и необходим для использования недвижимого имущества Новым Арендатором в своей производственной деятельности.
1.3. Новый Арендатор обязуется перечислить на расчетный счет Старого Арендатора денежные средства в размере 2 532,91 (Две тысячи пятьсот тридцать две целых 91 сотая) рублей, без НДС, в счет возмещения Старому Арендатору внесенных Старым Арендатором денежных средств в качестве арендной платы Арендодателю по договору аренды земельного участка №ххххххх от 05 августа 2002 .
1.4. Все права и обязанности по настоящему соглашению передаются Старым Арендатором Новому Арендатору в полном объеме, существующим на момент заключения настоящего соглашения и в соответствии с Земельным кодексом РФ.
1.5. Указанный в п. 1.1 настоящего соглашения Договор аренды земельного участка №ххххх/07 от 05 августа 2002 года (далее - "Договор аренды") был зарегистрирован в государственном учреждении юстиции Нижегородской области по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним 18 июля 2003 года, регистрационный номер ххххххххххх
2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Денежные средства указанные в п. 1.3 настоящего соглашения перечисляются Новым Арендатором на расчетный счет Старого Арендатора до подписания настоящего соглашения. Денежные средства считаются перечисленными с момента их поступления на расчетный счет Старого Арендатора.
2.2. Старый Арендатор обязуется незамедлительно известить Нового Арендатора о получении денежных средств, указанных в п. 1.3. настоящего соглашения.
2.3. Условия Договора аренды земельного участка №ххххх/07 от 05 августа 2002 года остаются неизменными для Нового Арендатора в соответствии с Земельным кодексом РФ.
2.4. Новый Арендатор обязуется надлежащим образом осуществлять все принятые на себя обязательства по Договору аренды земельного Участка.
2.5. Стороны обязуется в течение 3 дней после подписания настоящего соглашения подать документы на государственную регистрацию в ФРС по Нижегородской области
2.6. Старый Арендатор обязуется в соответствии с п.5 ст.22 ЗК РФ уведомить Арендодателя о передаче своих прав и обязанностей по Договору аренды земельного участка №ххххх/07 от 05 августа 2002 года расположенного по адресу: г. ххххххххх, улица хххххххх, общей площадью хххххххххххххх квадратных метра.
2.7. Настоящее соглашение в соответствии с п.1. ст.556 ГК РФ одновременно является и актом приема–передачи вышеуказанного земельного участка.
2.8. Стороны подтверждают, что оплата произведена полностью и претензий друг к другу не имеют.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

3.1. За невыполнение или ненадлежащее выполнение Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

4. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

4.1. Настоящее соглашение вступает в силу с момента его государственной регистрации в ФРС по Нижегородской области.
4.2. Соглашение составлено в 3-х экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон, третий экземпляр для ФРС по Нижегородской области.
4.3. Стороны не вправе отказаться в одностороннем порядке от выполнения своих обязательств по настоящему соглашению.


5. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН