Перейти к содержимому


Фотография
- - - - -

Справедливость и закон(ность)


Сообщений в теме: 1372

Опрос: В случае, если при рассмотрении дела правоприменитель придёт к выводу о том, что подлежащий применению несправедлив, в целом или несправедливо его применение в конкретном деле, то Вы желали бы, чтобы он (208 пользователей проголосовало)

В случае, если при рассмотрении дела правоприменитель придёт к выводу о том, что подлежащий применению несправедлив, в целом или несправедливо его применение в конкретном деле, то Вы желали бы, чтобы он

Вы не можете видеть результаты проса пока не проголосуете.
Голосовать Гости не могут голосовать

#626 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 19 January 2009 - 19:21

Я просто хочу понять где и нафига живу.

Ну, это к врачу! :D

Уже давным давно можно было выработать механизм, предупреждающий войны.

И как с помощью растениводства вы собираетесь предупредить войны? :D
  • 0

#627 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 19 January 2009 - 20:07

Dmitry Belyakov

Ну, это к врачу!

я-п сходил не постеснялся, да не к кому.

И как с помощью растениводства вы собираетесь предупредить войны?

Дмитрий, а вы правда не понимаете? Есть простая формулка "годности" территории для жизни:

Вода+Еда+Топливо
------------------- = пригодность территории.
Время отдыха

А плюс к ней стоит вспомнить, что то, что мы называем "землей" - изрядное упрощение. Общая абстракция. С научной же точки зрения есть "почва" - она бывает очень разная, - и в зависимости от качеств/а, она может эффективно "обслуживать" то, или иное кол-во населения.
Дальше - есть растения, плоды которых легко длительно сохранять, и которые богаты с пищевой точки зрения, а есть такие, которые хранить вовсе не выходит. Вот вам и война - здрасте не ждали называется.
Но вообще-то вы снова изрядно упростили. :D Война должна предотвращаться не растениеводством, а социо-политическим механизмом, основаном на рацианальном анализе широкого круга наблюдений. По большому счету - говно вопрос - было бы желание.

Сообщение отредактировал Va-78: 19 January 2009 - 20:07

  • 0

#628 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 12:42

Есть простая формулка "годности" территории для жизни:

Война должна предотвращаться не растениеводством, а социо-политическим механизмом, основаном на рацианальном анализе широкого круга наблюдений.

Как это относится к юриспруденции, этике и теме "справедливость"?
Война за ресурсы? Ещё раз, как это относится к юриспруденции, этике и теме "справедливость"?

Время отдыха

Как время отдыха относится к пригодности территории?
  • 0

#629 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 14:49

Как это относится к юриспруденции, этике и теме "справедливость"?

Я считаю, что земля (ака "почва" - ее возможности) изначально создает наши представления об "этике", "справедливости", а позднее и формирует своды законов конкретной территории.

Война за ресурсы?

Вы так выборочно слушаете... (читать с почти материнской заботой в голосе)))

Как время отдыха относится к пригодности территории?

Это я сейчас примусь объяснять, а вы опять скажете что не в тему! :D :D
  • 0

#630 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 15:36

Я считаю, что земля (ака "почва" - ее возможности) изначально создает наши представления об "этике", "справедливости", а позднее и формирует своды законов конкретной территории.

Т.е. вот так вот, без людей...? :D :D
Попробуйте ухом приложиться к земле может она у вас создаст представление о том что надо для начала прочитать хоть какой-нибудь учебники по ТГП и этике! :) :D :)
  • 0

#631 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 16:31

Т.е. вот так вот, без людей...?

вы не внимательны:

изначально создает наши представления

понимаете? НАШИ. :D Нас - вас и меня, а мы (я надеюсь) - люди.
  • 0

#632 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 16:39

сказано:

земля (ака "почва" - ее возможности) изначально создает

в ответ прозвучало:

Т.е. вот так вот, без людей...?

Т.е. что земля создаёт...наши представления? Мы здесь как бы не при чём? Т.е. всё дано свыше? В т.ч. и этические категории? :D
  • 0

#633 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 19:12

Т.е. всё дано свыше? В т.ч. и этические категории? 

помните я говорил о "доминанте"? - Вот если ее подразумевать под "свыше", то да. Кто-то эту-же идею гораздо проще выразил, правда по контексту здравоохранения: -человек то, что он ест.
Чтобы легче было понять, представьте две разных местности: местность "много воды" и местность "мало воды". В Мало, конкуренция будет больше чем в Много, поэтому жители Много и Мало, будут воспринимать "справедливость" в решении водных споров по-разному.

Сообщение отредактировал Va-78: 20 January 2009 - 19:16

  • 0

#634 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 20:35

по контексту здравоохранения: -человек то, что он ест.

т.е., говоря по-мягче, отходы?

Чтобы легче было понять, представьте две разных местности: местность "много воды" и местность "мало воды". В Мало, конкуренция будет больше чем в Много, поэтому жители Много и Мало, будут воспринимать "справедливость" в решении водных споров по-разному.

Так и напрашивается Вилла Риба и Вилла Баджо. :D
Конкуренция - это противостояние, сила и т.д. Требование "дать много воды" - это политическое, экономическое, социальное или какое-то иное требование, но не этическое. Вопрос здесь о благе и его распределении с позиции силы, а не этической категории. Каждый хочет победить, но никто не хочет примерить на себя участь побеждённого.

Применительно к тому что вы пишете о доминанте, то я бы рекомендовал вам почитать психолога А.Маслоу об иерархии потребностей - особенно когда речь идёт о физиологических потребностях (например, голод). Во многом объясняет феномен возникновения революций. Сложно говорить об этике там где не удовлетворены базовые (первичные) физиологические потребности.... Голод заглушает голос этики. Так же как в вашем случае, жажда пить заглушит голос этики.
Что бы вы не мучались объёмным чтением:
http://flogiston.ru/library/maslow
:D

Сообщение отредактировал Dmitry Belyakov: 20 January 2009 - 20:47

  • 0

#635 Discipulus

Discipulus
  • ЮрКлубовец
  • 124 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 20:47

-человек то, что он ест.



Heute treff ich einen Herrn
Der hat mich zum Fressen gern
Weiche Teile und auch harte
stehen auf der Speisekarte

_________________________________

Господина встретил я,
Он готов СОЖРАТЬ меня,
части мягкие и тверже-
заказать на кухне может.

Ты-еда !
Навсегда !
И ты знаешь !
Что съедаешь....

Тупой клинок разрезал кожу...
Я кровь теряю, кости гложу....
Но я сражаюсь с болью стойко !
Всего лишь ЖРАТЬ хочу...и только

Сообщение отредактировал Discipulus: 28 January 2009 - 23:21

  • 0

#636 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 20 January 2009 - 21:51

Что бы вы не мучались объёмным чтением:
http://flogiston.ru/library/maslow

Ребятки явно копают в нужном направлении, но несколько усложняют. Нужно вчитаться - пока без каментов. :D
А за ссыль пасип! :D
  • 0

#637 SPM

SPM
  • ЮрКлубовец
  • 28 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 24 January 2009 - 06:11

-человек то, что он ест.

Heute treff ich einen Herrn
Der hat mich zum Fressen gern
Weiche Teile und auch harte
stehen auf der Speisekarte

Конкретность немецкого и его большую подвижность для целей максимально точного выражения мысли была подмечена еще лениным.

язык - это как методология

Сообщение отредактировал SPM: 24 January 2009 - 06:13

  • 0

#638 Discipulus

Discipulus
  • ЮрКлубовец
  • 124 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 24 January 2009 - 09:08

я думаю даже нечто большее...
  • 0

#639 SPM

SPM
  • ЮрКлубовец
  • 28 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 06:11

я думаю даже нечто большее...

Ух ты!
а нельзя ли огласить название этому "нечто большему".
(только просьба, если будете использовать термины из тянь-шаньских философий/религий - давать хотя бы краткую расшифровочку)
  • 0

#640 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 14:11

Ух ты!

А чё? И я думаю что большее, только пояснить это понятно и коротко едва-ли смогу. Как вариант, попробуйте провести мысленно анализ тех слов, которые используются в мире, для обозначения того, что мы называем "государством". А потом по корням отследите их происхождение. Воочию увидите разницу менталитетов, крайних пиков развития науки и технологий в конкретной культуре, географические особенности, и еще кучу-кучу всего.
  • 0

#641 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 15:40

Применительно к данной теме, любопытная статья о "казусах совести":
http://anthropology....sergeev_17.html
Вообще, тема о "казусах совести", т.е. конфликтов нравственных обязательств, сама по себе довольно любопытна.

Ва-78, о государстве уже обсуждалось:
http://forum.yurclub...howtopic=201490
  • 0

#642 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 16:36

Ушел читать. :D

++++
(перечитал) -Эх, хорошо да мало! Такой славный междусобойчик был....

Сообщение отредактировал Va-78: 26 January 2009 - 17:10

  • 0

#643 SPM

SPM
  • ЮрКлубовец
  • 28 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 17:20

Применительно к данной теме, любопытная статья о "казусах совести":

цитата из этой статьи:

"Для императивов аналогом истины и лжи являются понятия выполнимости и невыполнимости, а противоречивым считается такой кодекс требований, в котором выполнение одного требования исключает выполнение другого.

Однако если мы посмотрим, как характеризуется выполнимость в современной литературе по этике и деонтической логике, то окажется, что ей приписываются те же признаки, что и истинности, а именно всеобщность (общезначимость) и необходимость. В этике это называют принципом универсализации.

Обоснованной считается такая норма, которую принимают все, к кому она имеет отношение. Исходя из принципа универсализации, Ю. Хабермас, например, отождествил обоснованность нормы с достижением консенсуса, и это отождествление стало важнейшим принципом популярной ныне этики дискурса. Разумеется, такой подход к проблеме обоснования морали допустим. Но он, на мой взгляд, обладает и некоторыми существенными недостатками.

Во-первых,
в этике дискурса, как и в других видах этического универсализма, всегда, в конце концов, оказывается, что стихийно сложившийся уровень и характер нравственных представлений является высшим критерием правильности принимаемых решений.

Выбор поступка считается здесь оправданным, только если все, кого этот поступок может коснуться, согласятся с его нравственной обоснованностью. "

«Обоснованной считается такая норма, которую принимают все, к кому она имеет отношение.»

«в этике дискурса, как и в других видах этического универсализма, всегда, в конце концов, оказывается, что стихийно сложившийся уровень и характер нравственных представлений является высшим критерием правильности принимаемых решений.»

«Выбор поступка считается здесь оправданным, только если все, кого этот поступок может коснуться, согласятся с его нравственной обоснованностью»

все три, выбранные мною суждения, согласуются с мыслью, что «Где-то у Гегеля виде фразу о том, что ОСУЩЕСТВЛЕНИЮ свободы НЕ МОЖЕТ быть поставлен предел, КРОМЕ как свободы другого лица»(от Dmitry Belyakov)

Т.о. и, в конце концов, всеми ищется СОРАЗМЕРНОСТЬ индивидуальной свободы таким же свободам других. Сфера индивидуальной свободы одного, ограничивается сферами индивидуальной свободы других.

Справедливость – это установление соразмерности(ближе к равновесию) между сферами индивидуальных свобод индивидов(элементиков) социума.

Нарушение указанной соразмерности(=равновесия) делает процесс не справедливым


Добавлено немного позже:

Ух ты!

... попробуйте провести мысленно анализ тех слов, которые используются в мире, для обозначения того, что мы называем "государством". А потом по корням отследите их происхождение. ...

задачка для поколений мыслителей
  • 0

#644 Dmitry Belyakov

Dmitry Belyakov
  • ЮрКлубовец
  • 189 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 26 January 2009 - 17:39

SPM

все три, выбранные мною суждения, согласуются с мыслью, что «Где-то у Гегеля виде фразу о том, что ОСУЩЕСТВЛЕНИЮ свободы НЕ МОЖЕТ быть поставлен предел, КРОМЕ как свободы другого лица»(от Dmitry Belyakov)

От меня же:

Что касается, соразмерности, то как выражение принципа формального равенства, оно, конечно, здесь имеет определённое значение. Однако, не в части исключения принципа разумности.
Формальное равенство тут определённая условная граница ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ прав управомоченных.

Справедливость – это установление соразмерности(ближе к равновесию) между сферами индивидуальных свобод индивидов(элементиков) социума.

По-сути, вы пишете, что справедливость - это соразмерность.
В личной переписке с вами я уже ответил по поводу этого определения. Если не сложно выложите его в форуме (я не сохранил).
Если кратко:
Справедливость можно рассматривать как идею должного во всемирно-историческом масштабе; как должное в конкретно-историческом значении, как должное в конкретной ситуации.
Так вот, справедливое для конкретной ситуации можно найти уже имея представление о должном (конкретно-историческом) и руководствуясь принципом формального равенства (выражением которого является соразмерность).
Только тогда мы можем говорить о нахождении справедливого в процессе её поиска для конкретной ситуации.
Значит, между справедливостью и соразмерностью нельзя поставить знак равенства, значит, справедливость не есть процесс (т.к. идеал справедливого задан для решения конкретной ситуации).

Сообщение отредактировал Dmitry Belyakov: 26 January 2009 - 17:40

  • 0

#645 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 27 January 2009 - 18:03

Discipulus сподвиг мну на поиски в гугле словом "аequitas", и вот попалась хорошая, простая статья:
О. В. Аксенова. "Aequitas как важнейший принцип римского права"

http://law.edu.ru/ma...ticleID=1219314
  • 0

#646 SPM

SPM
  • ЮрКлубовец
  • 28 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 27 January 2009 - 19:33

Discipulus сподвиг мну на поиски в гугле словом "аequitas", и вот попалась хорошая, простая статья:
О. В. Аксенова. "Aequitas как важнейший принцип римского права"

ссылка не открывается, где-то ошибочка
  • 0

#647 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 27 January 2009 - 19:52

Попробовал повторить ссылку - все-равно не открывается, хотя наново скопировал из строки зайдя на сайт. :D
Раз так - повешу как цитату:


Aequitas как важнейший принцип римского права /

Аксенова, О. В.
2005
--------------------------------------------------------------------------------
Аннотация: Опубликовано : Вестник ТИСБИ. - 2005. - № 3.
--------------------------------------------------------------------------------
Материал(ы):
Aequitas как важнейший принцип римского права.
Аксенова, О. В.
О.В. Аксенова, соискатель кафедры теории и истории государства и права КГУ

Aequitas (справедливость) – один из самых значительных творческих принципов создания и толкования римского права, игравший существенную роль в правопонимании римских юристов. «Во всех делах, в наибольшей же степени в праве, необходимо руководствоваться справедливостью». («In omnibus, maxime tamen in iure aequitas spectanda est» Paul., D. 50, 17, 90.)

Римский принцип аequitas сформировался под влиянием греческой и римской философии. И хотя римские юристы теоретически его не разработали и даже не дали определения, они часто на него опирались. Этимологически латинское слово «aequitas» означало «равномерность, соразмерность, равенство». В приложении к правовым явлениям в римской юриспруденции это понятие приобрело значение «справедливость» и явилось конкретизацией понятия справедливости, обозначаемого словом «justitia». Это объясняется тем, что «justitia» как общий принцип римского права вообще, и естественного в особенности, включал в себя, согласно воззрениям Платона, Аристотеля, Цицерона, философов стоицизма, оказавших влияние на римских юристов, момент равенства, соразмерности (то, что именуется в русском языке латинизмом «эквивалентность») в человеческих взаимоотношениях.

Так, Цицерон подчеркивал, что в основе права лежит присущая природе справедливость, которая является вечным, неизменным и неотъемлемым свойством природы в целом. Всей природе, которая тождественна всему космосу, всему окружающему человека физическому и социальному миру, а также всему человеческому бытию, охватывающему тело и душу, в силу ее божественного начала присущи разум и определенный порядок. Именно данное духовное свойство природы и является подлинным источником и носителем естественного права.

Естественное право (высший, истинный закон) возникло, утверждает Цицерон, «раньше, чем какой бы то ни было писаный закон, раньше, чем какое-либо государство». Поэтому «человеческие установления» (политические учреждения, писаные законы и т.п.) должны соответствовать справедливости и праву, «ибо справедливость и право не зависят от мнения и усмотрения людей». Право устанавливается природой, а не человеческими решениями и постановлениями. «Если бы права устанавливались повелениями народов, решениями первенствующих людей, приговорами судей, то существовало бы право разбойничать, предъявлять подложные завещания, если бы эти права могли получать одобрение голосованием или решением толпы»[1].

Первое требование справедливости, как указывал Цицерон, состоит в том, чтобы никто никому не вредил, если только не будет спровоцирован на это несправедливостью, а во-вторых, чтобы все пользовались общей собственностью как общей, а частной – как своей[2]. Подобным образом Ульпиан определял справедливость (justitia) как «постоянное и неизменное стремление предоставлять каждому свое право». Из такого общего понимания правовой справедливости Ульпиан выводил частные «предписания права»: «жить честно, не чинить вреда другому, каждому предоставлять то, что ему принадлежит».

Понятие «aequitas» использовалось римскими юристами для противопоставления iniquitas (несправедливости) – правовой ситуации, противоречащей справедливости. «Aequitas» была выражением естественно-правовой справедливости, которая существенным образом определяла и оценивала действовавшее право, служащее руководящим ориентиром, моральным эталоном в правотворчестве преторов, сената и юристов, при толковании и применении права. По верному замечанию М. Бартошека, «аequitas становится рядом с правом, контролирует его и по мере возможности смягчает его суровость»[3].(«Право относится с уважением к справедливости» – «Jus respicit аequitatem».)

«Aequitas» в римском праве – утверждение превосходства вечного морального начала над земными и потому несовершенными устремлениями людей. Это и нравственный императив для законодателя («Для закона важно то, что важно с точки зрения справедливости» – «Tantumhabentdelege, quantumhabentde аequitate») и указание правоприменителю («Естественная справедливость должна быть предпочтительнее строгости права» – «Aequitas naturalis praeferenda est rigori est», Пав. D. 4, 22.4), особенно необходимое для судьи («Судья всегда должен иметь перед глазами справедливость» – «Judex аequitatem semper spectare debet»).

Творческий характер принципа «aequitas» проявлялся тогда, когда необходимо было разрешать противоречие между устоявшимся применением права и конкретным нестандартным случаем. («Там, где этого явно требует справедливость, нужно помочь» – «Ubi aequitas evidens poscit, subveniendum est» Marcell. D. 4, 1, 7; «…Это желательно – по справедливости, хотя четкое правовое предписание и отсутствует» – «…haec aequitas suggerit, et si iure deficiamur» Paul., D. 39, 3, 2, 5). Таким образом, «аequitas» была для римлян критерием, приспособленным к особенностям спорного случая, который позволял найти новое решение разумным примирением противоположных интересов в духе данного правового института и «aequitas naturalis» («врожденного чувства справедливости»).

Принцип «аequitas» осуществлялся исключительно юридическим методом и с использованием совершенной юридической техники, препятствовавшей произвольному отправлению правосудия. Там, где нового толкования уже было недостаточно, необходимо было изменить норму, правовое состояние. И в этом случае в области правотворчества принцип справедливости помогал реализовать важные экономические, социальные и этические моменты, приспосабливал действующее право к изменяющимся условиям общественной жизни, сохранял его жизненность. «Aequitas» стала символом римского государства, опирающегося на совершенное право: этот символ встречается на римских монетах чаще, чем более нейтральное изображение Правосудия – он представлен на золотых, серебряных и бронзовых монетах и подчеркивает честность правительства при соблюдении веса монет и пробы металла.

Римляне рассматривали право как нормативно закрепленную справедливость («Право есть наука доброго и справедливого» – «Jusestarsboni et aequi», D. 1, 1, 1). И хотя право относится к сфере юридических отношений, однако между ним и идеей справедливости существует тесная связь: по мнению римских юристов, если организация разумных общественных отношений невозможна без правовых норм, то она столь же немыслима без нравственной сферы. Поэтому близким к «аequitas» понятием было понятие «benignitas» (милосердие, благосклонность), которое понималось римлянами как справедливость по нравственным соображениям («Законы следует толковать более милостиво, чтобы сохранялся их смысл» – «Benignius leges interpretandae sunt, quo voluntas earum conservetur», Cel. D. 1, 3, 18). Вenignitas требовала принимать благосклонные решения там, где это необходимо («Не следует упускать случая для более благосклонного толкования – «Rapienda occasio est, quae praebet benignius responsum», Paul. D. 50, 17, 168). «Вenignitas» – не милость и смягчение наказания для виновных: «Не следует быть снисходительным к злодейству» (Д. 6, 1, 38). «Aequitas» как воплощение «соразмерности», принципа «воздать каждому свое» требует, чтобы «судья старался решать дело не строже и не мягче, чем требует данный случай» (Д. 48, 19, 11).

В отношении конкретного рассматриваемого дела судья должен руководствоваться «bonum et aequum» – «добрым и справедливым». «…Из двух возможных решений отдается предпочтение более милостивому, а не более суровому» – «…inter pares enim sententia clementior severiori praefertur»; «Если нельзя найти безупречное решение, надо избрать наименее несправедливое из решений» Iavolenus, D. 50, 17, 200).

Известное римское выражение: «Summum ius, summa iniuria» («Высшее право – высшая несправедливость»), являющееся для юристов классической эпохи важнейшей установкой в деле интерпретации объясняется именно обращением римского права к «aequum et bonum». Цицерон в своем сочинении «Об обязанностях» так разъясняет его возникновение: «Часто возникают несправедливости из некоего крючкотворства и чрезмерно изворотливого, но порочного толкования права»[4]. Известно, что для римского права до Юстиниана, который прямо запретил любое толкование своего законодательства, интерпретация права, то есть установление и объяснение истинного смысла правовой нормы или правового действия, имела особое значение. На первом этапе римского права монополию на его интерпретацию имели жрецы-понтифики. Поскольку Законы XII таблиц имели строго формальный характер, понтифики помогали юридической практике, развивая мысли и принципы, содержащиеся в законах, и этим, собственно, создавали новое право. Затем творческое толкование права перешло к светскому правоведению, и в последующие столетия при существующей недостаточности законов оно подняло толкование на такой уровень, что новый, практически и теоретически наиболее ценный пласт римского права стал именно его творением. Вначале юристы строго придерживались формулировок законов, но затем стали уделять все большее внимание содержанию и назначению закона. В дальнейшем, в период наивысшего расцвета, они толковали право уже совершенно свободно, чтобы оно наилучшим образом выполняло свою функцию, при этом их постоянной целью и главным ориентиром была «аequitas».

Так решалась античной философией и общественным менталитетом актуальная до сегодняшнего времени проблема соответствия «духа закона» и точного следования «букве закона». Современные юристы уверены, что однозначные правовые максимы: «Закон суров, но это закон» («Dura lex, sed lex») и «Да свершится правосудие, хотя бы погиб мир» (Fiatjustitia, pereatmundus) в назидание и для руководства потомкам оставили древние римляне. Однако следует отметить, что знаменитое «закон суров, но это закон» принадлежит времени постклассического римского права. З. Н. Черниловский прав, считая несправедливым «приписывать этот постулат Ульпиану, державшемуся прямо противоположного, а именно, что «во всех делах справедливость имеет предпочтение перед строгим пониманием права»[5].

Что касается сентенции «Да свершится правосудие, хотя бы погиб мир», то здесь также нельзя приписывать ее авторство древним римлянам: это выражение, понимаемое иногда как апофеоз – признаться, достаточно мрачный – правосудия, приводится как девиз германского императора Фердинанда I в книге Иоганна Манлиуса «Locicommunes».

Римлянам не был свойственен пиетет по отношению к непродуманным законам, характерный для наших дней, когда господствует мнение, что законы, даже принесшие социально негативные результаты, нельзя изменять и отменять – закон суров, но это закон!.. В Древнем Риме такие законы отменялись, когда их вредность становилась очевидной или как только появлялась властная возможность их отменить. В качестве примера законов, противоречащих справедливости и праву, Цицерон, например, указывал на римский закон 82 г. до н.э., согласно которому одобрялись все действия Суллы как консула и проконсула и ему предоставлялись неограниченные полномочия, включая право жизни и смерти по отношению к римским гражданам. Подобные несправедливые законы, как и многие другие «пагубные постановления народов», по словам Цицерона, «заслуживают названия законов не больше, чем решения, с общего согласия принятые разбойниками»[6].

Наглядным примером, хотя совершенно другого рода, могут служить также законы Августа, названные в романистике lex Iulia 45, внесшие серьезные изменения в область брачного права с благими целями воспрепятствования резкому снижению рождаемости и общему распаду римской семьи. Они содержали, например, предписания, что римляне обязаны жить в браке с 25 до 60 лет, женщины с 20 до 50 лет и иметь не меньше 3-х, а вольноотпущенники – 4-х детей. Вдовцы, вдовы и разведенные должны вступать в новый брак – вдовы в течение 2-х лет, разведенные – в течение 18 месяцев. Санкции этих законов предусматривали для живущих в соответствии с ними различные имущественные льготы и преимущества при занятии должностей, а на их нарушителей налагались различные наказания и ограничения. Например, мужчины и женщины указанных возрастных пределов, не состоящие в браке, лишались права принимать наследство по завещанию; мужчина, состоящий в браке, но не имеющий детей, а также женщина, состоящая в браке и имеющая менее 3-х детей, получали не более половины завещанного. Эти законы Августа встретили неодобрение и серьезное сопротивление уже при его жизни, при Константине они стали постепенно упраздняться, а Юстиниан отменил полностью все названные нормы.

Как указывал Юлий, «законы связывают нас лишь потому, что они были приняты по решению народа» (Д. 3, 32, 1). «Что касается всех, должны одобрить все» («quod omnes tangit, debet ad omnibus adprobari», D. 47, 10, 15, 22). Поэтому когда Модестин писал, что «действие (сила) права: повелевать, запрещать, наказывать», то безоговорочно предполагалось, что это императивы справедливого права. «Что было введено для пользы людей, нельзя под любым предлогом, включая ссылки на право и справедливость, путем жесткого толкования обращать в строгость, идущую вразрез с благополучием людей» (Mod. D. 1, 3, 25). Это принципиальное обстоятельство подчеркивали сами римские юристы. Юлиан утверждал: «Тому, что установлено вопреки смыслу права, мы не можем следовать как юридическому правилу».

Таким образом, в соответствии с воззрениями римлян, «закон, устанавливаемый людьми, не может нарушать порядок в природе и создавать право из бесправия или благо из зла, честное из позорного»[7]. Мерилом справедливости или несправедливости человеческих законов для римских юристов было их соответствие или несоответствие природе и естественному праву.



--------------------------------------------------------------------------------


[1] Цицерон. Избранные сочинения. – М.: Художественная литература, 1975. – С. 65.

[2] Цицерон. Избранные сочинения. – М.: Художественная литература, 1975. – С. 85.

[3] Бартошек М. Римское право: понятия, термины, определения. – М.: Юрид. лит., 1989. – С. 26.

[4] Цицерон. Указ. соч. – С. 175.

[5] См.: Предисловие к книге: Бартошек М. Римское право: понятия, термины, определения. – М.: Юрид. лит., 1989. – С. 11.

[6] Цицерон. Указ. соч. – С. 78-79.

[7] Цицерон. Указ. соч. – С. 78-79.

Сообщение отредактировал Va-78: 27 January 2009 - 19:55

  • 0

#648 SPM

SPM
  • ЮрКлубовец
  • 28 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 28 January 2009 - 18:34

Этимологически латинское слово «aequitas» означало «равномерность, соразмерность, равенство». В приложении к правовым явлениям в римской юриспруденции это понятие приобрело значение «справедливость»

Первое требование справедливости, как указывал Цицерон, состоит в том, чтобы никто никому не вредил, если только не будет спровоцирован на это несправедливостью, а во-вторых, чтобы все пользовались общей собственностью как общей, а частной – как своей

справедливость (justitia) как «постоянное и неизменное стремление предоставлять каждому свое право». …. : «жить честно, не чинить вреда другому, каждому предоставлять то, что ему принадлежит».

«аequitas становится рядом с правом, контролирует его и по мере возможности смягчает его суровость»

«Aequitas» … Это
и нравственный императив для законодателя («Для закона важно то, что важно с точки зрения справедливости» – «Tantumhabentdelege, quantumhabentde аequitate»)
и указание правоприменителю («Естественная справедливость должна быть предпочтительнее строгости права» – «Aequitas naturalis praeferenda est rigori est», Пав. D. 4, 22.4), особенно необходимое для судьи («Судья всегда должен иметь перед глазами справедливость» – «Judex аequitatem semper spectare debet»)

Принцип «аequitas» осуществлялся … .., где нового толкования уже было недостаточно, необходимо было изменить норму, правовое состояние.

«Право есть наука доброго и справедливого» – «Jusestarsboni et aequi», D. 1, 1, 1

«Aequitas» как воплощение «соразмерности», принципа «воздать каждому свое» требует, чтобы «судья старался решать дело не строже и не мягче, чем требует данный случай» (Д. 48, 19, 11).

«Высшее право – высшая несправедливость» …: «Часто возникают несправедливости из некоего крючкотворства и чрезмерно изворотливого, но порочного толкования права»

несправедливые законы… «… решения, с общего согласия принятые разбойниками»

«Что было введено для пользы людей, нельзя под любым предлогом, включая ссылки на право и справедливость, путем жесткого толкования обращать в строгость, идущую вразрез с благополучием людей»

«Тому, что установлено вопреки смыслу права, мы не можем следовать как юридическому правилу».

СПАСИБО, приятная и добротная разработка.

Здесь много того, что перешло в формулу ст. 17 ЕвроКонвенции "Запрещение на злоупотребление правом".

СПРАВЕДЛИВОСТЬ здесь не рассматривается как представления о должном - сильнейшее достоинство.

СПРАВЕДЛИВОСТЬ здесь = «равномерность, соразмерность, равенство»

Вывод:
в правовой/договорной процедуре СПРАВЕДЛИВОСТЬ = установление «равномерности, соразмерности, равенства»

(Приятно получить такую мощную поддержку из древнего Рима. И в двойне приятно, что она пришла из Киева, Украина)
  • 0

#649 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 28 January 2009 - 20:27

Дык ведь! :D Как там - "гуртом и батьку быты краще".
  • 0

#650 Discipulus

Discipulus
  • ЮрКлубовец
  • 124 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 28 January 2009 - 23:15

я думаю даже нечто большее...

Ух ты!
а нельзя ли огласить название этому "нечто большему".
(только просьба, если будете использовать термины из тянь-шаньских философий/религий - давать хотя бы краткую расшифровочку)


Я пока не готов дать развернутого ответа. Одно могу сказать, что дело не именно в том , что он ненецкий, а в том, что "Я-язык"....ну, какторастическо пока.....
  • 0


Количество пользователей, читающих эту тему: 1

0 пользователей, 1 гостей, 0 анонимных