В общем, моя позиция такая.
1) Понудить к передаче аванса нельзя.Обоснование - несмотря на то, что уплата аванса - это обязательства (пока не сказал - денежное!
), но тем не менее, оно по своему содержанию таково, что понуждение к его исполнению было бы нелогичным.Поясню. Обязанность заплатить аванс является как бы "стартовой", открывающей договор. Если у сторон договор не получилось с договором на самом первом этапе его исполнения - было бы неправильным заставлять их и дальше исполнять "нелюбимый"договор.
(Можно еще вспомнить и практику ВАС, который отказывает в исках о понуждению подрядчика к исполнению договора подряда. Мотивировка хотя и несколько отличается, но суть одна и та же - сила не всегда приводит к положительному экономическому эффекту).
2) Если договором прямо предусмотрен штраф (пени) за неуплату аванса, то взыскать такой штраф можно. Особенно - если договор между предпринимателями.... Тут все прекрасно выразил
Z2002 в филиппике по поводу неразумных, игривых шалунишек. Особо добавить нечего. Кроме того, есть ст. 333, которая может помочь выправить ситуацию.
3) Если договором неустойка не предусмотрена, то возможность начисления процентов по ст. 395 ГК представляется сомнительной. Это связано с тем, что неправомерность неперечисления предоплаты, хотя и может быть констатирована, но она не связана с оплатой эквивалентов.... Здесь нет нарушения, связанного с обменом благами так как передача вещи еще не состоялась.
(Вполне предвижу возражение по поводу начисления 395 в случае с займом, где точно нет никакого обмена
)
4) Если в договоре есть ссылка на применение ст. 395 в случае нарушения обязанности по предварительной оплате - она должна применяться. Обоснование - см. п. 2.
5) Безусловным правом контрагента, не получившего сумму предоплаты является: а) отказаться от договора и б) потребовать возмещения убытков. Основание - ст. 328 ГК.
Сообщение отредактировал Chiko: 13 July 2004 - 09:15
