|
|
||
|
|
||
Фактическое пользование помещениями...
#1
Отправлено 14 June 2005 - 15:19
Суть дела:
1. Подписали договор аренды нежилых помещений, общая квадратура порядка 1000 квадратов;
2. После ремонта арендодателем (на деньги арендатора в счет арендной платы) помещения должны были быть сданы по Акту приема-передачи (который назван в договоре Приложением №1);
3. Деньги были потрачены, - помещения отремонтированы не были, соответственно и сдачи не было, не было и акта приема-передачи (арендатор ждал, наделся, часто бывал на объекте, его Там многие видели);
4. Предъявлен иск о взыскании денежных средств (исковые требования будут уточняться, поскольку будет решаться вопрос о «заключенности» договора);
5. Ответчик (арендодатель) на «беседе» заявил ходатайство о вызове 5, 6 свидетелей для подтверждения факта пользования помещениями (типа акта нет, но истец фактически пользовался помещениями), поскольку, якобы, ремонт был сделан, поме-щения сданы, помещениями истец пользовался, соответственно исковые требова-ния не обоснованы.
Меня интересует следующий вопрос:
Возможно, ли нейтрализовать свидетелей исходя из норм ГК, (да собственно хоть Конституцией РФ, судебных решений-))) ).
«Статья 162. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки
1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства».
В договоре есть ссылка на приложение №1, которым должен был стать Акт сдачи-приемки помещений и от даты подписания которого должно было начаться течение срока арендной платы.
Насколько я понимаю, данный акт является неотъемлемой частью, хотя в договоре такой фразы нет. В акте должно было отразиться (при обычных условиях отражается) квад-ратура, дата подписания, состояния передаваемых помещений, различные замечания к со-стоянию объекта).
Соответственно приводя свидетелей, ответчик будет утверждать, (с их помощью): что истец пользовался такой- то площадью, ремонт был сделан (документа о том, что должно было быть сделано нет, была устная договоренность), пользовался с такой то даты и дру-гое что они там пожелают установить.
Мне непонятно какого ….. мы вообще должны слушать данных свидетелей, насколько законным будет использовать их объяснения в качестве доказательств.
Довод в пользу ответчика лишь тот, что они доказывают не наличие акта, а фактиче-ское пользование, НО утверждать то они будут по СУТИ его Содержание.
Господа, какие будут доводы в пользу нейтрализации свидетелей, может быть судебная практика у кого-нибудь есть, ссылочка. Вообще любые доводы, объяснения, позволяющие поставить под сомнение установления факта пользования помещениями, а тем более Срока и Квадратуры такого пользования исходя из свидетельских показаний. Получается, если не найти управу на такой беспредел, то мошеннические действия вообще ос-танутся не наказанными (прошу не советуйте, идти в прокуратуру, поскольку я переска-зывая дело, его упростил, а оно сложное, и для сотрудников прокуратуры найти и доказать преступные деяния без должного стимулирования не представляется возможным, необходимо решить дело в рамках гражданского дела).
Так же прошу учесть, что дело то по сути арбитражное, а рассматривает общий суд, НО даже если есть практика арбитража, где ласково или не очень посылаются свидетели, я бы понес и в общий суд,- уж точно не помешает; и бросался бы в сторону ответчика ис-пользованными в таком решении доводами, так что уж что есть…-))
Так же нюанс: договор аренды был подписан на год (то есть с 1 по 31 последнего месяца), и поэтому, должен быть зарегистрирован (для арбитража, конечно, это очевидно, для общей юрисдикции может оказаться не совсем); думаю что этот договор не заключен, адвокат ответчика, почему то, так не считает…+ порок субъекта в сделке…на стороне арендодателя два лица, одно на момент подписания договора прав на помещения не имело (приобрело свои 50 % позднее), поэтому с этой точки зрения (если судья посчитает что договор все-таки заключен) договор недействителен.
Поэтому хотелось бы вообще убрать / или хотя бы усложнить жизнь стороне ответчика в вопросе доказывания фактического пользования / из дела свидетельские показания, поскольку стороны нарушили императивные нормы ГК и не оформили свои отношения в письменной форме.
Может быть у кого-нибудь были дела по доказыванию фактического пользования недвижимости, поделитесь мыслями, посоветуйте…я например слабо представляю, как ре-ально можно доказать через свидетелей: каждый день пользования в заявляемый период времени, какая квадратура была использована…
Вот такое дело.
#2
Отправлено 14 June 2005 - 20:29
Глава 60 ГК Обязательства вследствие неосновательного
Обогащения вам поможет!!!
Внимательное изучение взаимосвязи ее норм и практики применения покажет, что по результату важно не только фактическая ситуация, но и ее видение участниками правоотношений. Обратите внимание на фактурные сроки, условия предоставления имущества и их последствия для возникновения обязательств.
В итоге может оказаться, что НЕ ВСЕ СВИДЕТЕЛИ ОДИНАКОВО ПОЛЕЗНЫ!
Правильный допрос свидетелей в СОЮ (а по хозяйственным спорам между юриками и бывшими ПБОЮЛ, рассматриваемыми в СОЮ - это просто пестня!) сможет выявить интересные факты, которые возможно станут, неожиданностью для ваших процессуальных противников.
Тут главное предусмотреть их тактику по залечиванию «нужных» свидетелей и вывести их на необходимые вам показания.
#3
Отправлено 15 June 2005 - 09:17
Roman BogТак же прошу учесть, что дело то по сути арбитражное, а рассматривает общий суд
А почему дело рассматривает СОЮ?
#4
Отправлено 15 June 2005 - 11:56
В самом начале был уже ответ
Суд общей юрисдикции, поскольку сторона истец перестала быть ИП
Пояснения:
Один из арендодателей всегда был физиком, а другой к 1 января 2005г. не прошел перерегистрацию (до этого был зарегистрирован лишь в администрации района города) и поэтому потерял свой статус.
Hvan
подумайте – оно вам надо?
Конечно я подумал, надо ли мне это. Если исключить свидетелей то необходимость что-то доказывать, как то выкручиваться отпадет, у меня документы на руках, проблем вообще нет, поэтому и родилась идея их нейтрализовать,- нормативным объяснением незаконности таких доказательств. Конечно я не вижу трагедии в том, чтобы этих свидетелей выслушать, задать им миллион вопросов на которые они не смогут ответить одно и тоже, да и слабо я представляю как можно доказать непрерывность такого пользования, - им придется утверждать, что они жили там, а квадратура? Вопросов много и задам я им их всенепременно, неприятно что на это уйдет одно, два заседания (на одно заседание судья у нас отводит около часа, а потом начинает нервничать что у него затягиваются другие процессы)…а судья назначает их раз в два месяца!!! Проникнетесь: иск подан в январе, сейчас июнь, мы полноценно еще в процесс не выходили, одни отложения на различных основаниях. Конечно шансов выиграть процесс хоть и при свидетелях (без участия заинтересованного судьи) гораздо больше, НО сроки (до решения дойдем за год, полтора), вот почему еще есть огромное желание поднять вопрос на заседании: свидетелей к черту, доказательства собирать и представлять была возможность аж пол года, давайте изучать и исследовать, и к барьеру, к прениям, то есть рассмотреть в одном, следующем заседании.
А вообще мнение-совет мне понравился, спасибо.
Вот эта фраза навела меня на неплохую мысль
по результату важно не только фактическая ситуация, но и ее видение участниками правоотношений.
А вот это не совсем догнал ,если за ней что то стоит, если не сложно расшифруй:
Обратите внимание на фактурные сроки, условия предоставления имущества и их последствия для возникновения обязательств.
Люди, если есть мнения, прошу, высказывайтесь, особенно те которым приходилось доказывать фактическое пользование имуществом или доказывать обратное...
#5
Отправлено 15 June 2005 - 17:57
Я ж грю - главу 60 ГК зондируйте и все, что с ней связано, поскольку при любом раскладе вы все равно вылезете на ее применение.
Логика такая: 1. Ежели нет акта, тут дело даже не ст.162 ( Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки), а голимое условие 655-й –
Передача здания или сооружения арендодателем и принятие его арендатором осуществляются по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами.
Если иное не предусмотрено законом или договором аренды здания или сооружения, обязательство арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается исполненным после предоставления его арендатору во владение или пользование и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.
Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора от принятия имущества.
Т.е. договор будет считаться неисполненным (по договору же А-ль должен ПЕРЕДАТЬ во временное владение и пользование или во временное пользование… нет передачи – нет владения-пользования), в силу отсутствия реализации обязанностей сторон (тут контролируй переписку – понуждение и т.д.). Обосновывать можно двояко – как отсутствием волеизъявления арендодателя в силу неподготовленности объекта на соответствие условиям договора (у вас же наверняка прописаны существенные условия, касающиеся пригодности для использования – не зря же ремонт затеяли), так и отсутствием потребности принимать неподготовленный объект арендатором.
2. Далее возникнет вопрос – в счет какого обязательства были перечислены деньги – тут будет зависимость от оформления счет-фактур, платежек и т.д., поскольку они будут настаивать на арендных платежах (хотя в рамках чего…не исполненного договора? …хе…), а вы на перечислении вне обязательств.
3. Вот после этого разбора полетов и рождается неосновательное обогащение на их стороне и возможно неосновательное сбережение(1105-я) на вашей (если они докажут факт пользования и ряд других условий).
4. Требуйте выделения их требований в отдельное производство (пусть сами доказывают скока вы сберегли а они потеряли будут бегать собирать акты-оценки и т.д., а вам по вашему отдельному требованию – каки-таки зачеты – мы перечислили в счет чего неясно, ничо ж не возникло - отдайте ДЕНГИ и все!).
5. Доказывайте Неосновательное обогащение + разберитесь со сроками по 1107-й, когда кто должен был узнать и врубайте 395-ю.
6. На их встречные требования о зачете и т.д. если не удастся отбиться от фактического использования (с помощью отсутствия факта как такового + невозможности нормально использовать помещение в связи с его непригодностью) или при его доказанности в части - ссылка на невозможность использовать по назначению + правила ст. 1109 - Если потерпевший знал об отсутствии у него обязательства (а не подписав акт приема-передачи, по умолчанию знал, и никакая ссылка на правовую неграмотность не поможет) перед приобретателем, тем не менее предоставил ему некое имущество (т.е. предоставил не в смысле исполнил диспозитивные требования договора аренды, а позволил арендатору ходить-бродить-типа-пользоваться непригодным по условиям договора помещением), то значит он потерпевший (арендодатель) действовал недобросовестно, возможно рассчитывая на какую-то незаконную или неблаговидную услугу со стороны получателя, которая, однако, не была предоставлена (т.е. рассчитывал, что за пользование, арендатор сочтет свои периодические приходы на объект посмотреть готово-неготово, раздобрится, возрадуется и простит растраченные на пьянки строителями деньги. Как вторая линия обороны - арендодатель позволял осуществлять псевдопользование, чуя за собой зажим денег, не желая их отдавать сразу, и рассчитывая, что все рассосется само собой - «или ишак сдохнет или арендатор»).
В итоге – по неосновательному много нюансов… все не распишешь, но по фактурным срокам – я имел ввиду фиксировать начало течения периодов, когда лицо и то и другое должно было узнать о наличии НеОб – от этого будет завесить предел ответственности, размер убытков, и процентов и т.д.
В догонку…
Тут уже кстати пытались поднять дискуссию о диспозитивности ст. 655 как таковой (представьте ситуацию в случае подписания вами акта при заключении и уклонении арендодателя от принятия не отремонтированного помещения назад по акту – люди на этом иногда годовалую аренду сверху поднимают при попустительстве юр.служб другой стороны… хе-хе…).Насколько я понимаю, данный акт является неотъемлемой частью, хотя в договоре такой фразы нет.
Эт тема очень интересна поскольку иногда акты банально тырятся, теряются, подписываются «Васей- завхозом, действующего на основании доверия директора» в силу того, что некие представители руководящих структур (типа бухгалтерии) не считают их «нужной бумажкой», хотя именно на основе этой бумажки должна формироваться дата постановки на баланс у той и другой стороны. Кстати по бухгалтерии у них пробей –относительно постановки – бывает много интересного…
Это относится кстати к вопросу о том
- договор то вообще то заключен, но не исполнен… а вот что думает себе их адвокат на самом деле, тебе надо обязательно понять для построения правильной тактики.думаю что этот договор не заключен, адвокат ответчика, почему то, так не считает
Потом поделишься опытом по прохождению «этапов большого пути»… ЗЫ…
Количество пользователей, читающих эту тему: 1
0 пользователей, 1 гостей, 0 анонимных


