Сообщений в теме: 8

[Shapefame]

при заключении договора подряда в тендерной документации Заказчик указал исполнителем работ ТОЛЬКО Подрядчика.
Подрядчик использовал для выполнения работ Субподрядчиков. Заказчик узнал.
какова ответственность Подрядчика? последствия нарушения? что может сделать Заказчик?

[юлиииияяяя]

при заключении договора подряда в тендерной документации Заказчик указал исполнителем работ ТОЛЬКО Подрядчика.
Подрядчик использовал для выполнения работ Субподрядчиков. Заказчик узнал.
какова ответственность Подрядчика? последствия нарушения? что может сделать Заказчик?

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.
2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
3. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.
Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком.
4. С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

[Shapefame]

вот это я читала уже....

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично
так если вытекает, то что?
какими будут последствия для Подрядчика? мера его ответственности?

[юлиииияяяя]

вот это я читала уже....

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично
так если вытекает, то что?
какими будут последствия для Подрядчика? мера его ответственности?

2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

[Shapefame]

в таком случае, в чем состоят убытки?
сумма договора определена, работы выполняются, качество отслеживается.
я понимаю, что нарушение условий договора налицо, но вопрос в размере ответственности и последствиях как для Подрядчика , так и для Субподрядчиков.

[Сурьезная]

мое ИМХО.

Заказчик может расценить привлечение субподрядчиков как существенное нарушение условий гос. контракта, и потребовать расторжения договора по суду (помимо убытков).
мотивировка например вот такая:
ст. 704 ГК - подрядчик должен выполнять работы своим иждивением (если иное не предусмотрено в контракте).
В гос. контракте иного предусмотрено, документация по аукциону никаких положений тоже не содержала. Следовательно, для Заказчика важна личность подрядчика
исходя из п.8.1 ст. 9 ФЗ № 94 (госзаказ) основания для расторжения госконтракта указаны максимально широко "неисполнение/ненадлежащие исполнение подрядчиком условий гос. контракта". У суда возможностей для трактовки в неудобную для подрядчика сторону - море!!!

и еще мелькнула мысль: ГосЗаказчик может попробовать не оплатить подрядчику работу - ведь подрядчик обязался выполнять работу лично, но это обязательство не исполнил. Доказательств личного выполнения работы подрядчик не предоставит , и будет долго и нудно в суде выбивать оплату по контракту

Кто сталкивался, выложите судебную практику по этому поводу
тоже очень интересуюсь этим вопросом.

Сообщение отредактировал Сурьезная: 20 January 2009 - 23:53

[Андронов]

мое ИМХО. 

Заказчик может расценить привлечение субподрядчиков как существенное нарушение условий гос. контракта,  и потребовать расторжения договора по суду (помимо убытков).
мотивировка например вот такая: 
ст. 704 ГК - подрядчик должен выполнять работы своим иждивением (если иное не предусмотрено в контракте).
В гос. контракте иного предусмотрено, документация по аукциону никаких положений тоже не содержала. Следовательно, для Заказчика важна личность подрядчика
исходя из п.8.1 ст. 9 ФЗ № 94 (госзаказ) основания для расторжения госконтракта указаны максимально широко "неисполнение/ненадлежащие исполнение подрядчиком  условий гос. контракта".  У суда возможностей для трактовки в неудобную для подрядчика сторону - море!!!

и еще мелькнула мысль: ГосЗаказчик может попробовать не оплатить подрядчику работу - ведь подрядчик обязался выполнять работу лично, но это обязательство не исполнил.  Доказательств личного выполнения работы подрядчик не предоставит , и будет долго и нудно в суде выбивать оплату по контракту   

Кто сталкивался, выложите судебную практику по этому поводу
тоже очень интересуюсь этим вопросом.

Хотя практики конкретно по этому вопросу не имею, но в целом мое мнение такое:
1. Привлечение субподрядчика не является существенным нарушением договора.
2. Ответственность только в рамках ГК (если заказчик докажет наличие убытков, вызваных привлечением СП, то ГП обязан будет их возместить).
3. Работу ГП обязан оплатить, несмотря на это нарушение.

При чем тут обязанность подрядчика выполнить работу своим иждивением? Здесь речь идет об использовании своих материалов...

[Сурьезная]

подобный вопрос обсуждался здесь
http://forum.yurclub...php/t71264.html

из последнего, что нашла:

ИФНС неправомерно привлекла общество к ответственности за привлечение субподрядчика, мотивировав свое решение тем, что по договору на выполнение работ Общество обязано выполнить работы своими силами и средствами; в договоре отсутствует возможность привлечения сторонних организаций для выполнения работ на территории заказчика.
Суд указал, что прямого запрета на привлечение к работе субподрядчика не имеется как в соответствии с договором, так и согласно закону (пункты 2 и 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)) и что в случае привлечения подрядчиком субподрядчика первый несет перед заказчиком ответственность за ненадлежащее исполнение договора подряда. (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.02.2008 N А42-1708/2007)

А вот точка зрения одного из местных ФАСов (можно ли установить в конкурсной документации положение о личном выполнении работы подрядчиком)

РЕШЕНИЕ
по жалобе ООО  «Спартак» (вх. № 11361-08 от 04.12.2008г.) о нарушении законодательства о размещении заказов
10 декабря 2008г.                                                                                                       г. Пермь

     Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по контролю в сфере размещения заказов (далее – Комиссия) в составе:
     Председатель Комиссии – Махонин Д.Н., заместитель руководителя управления;
     Иванова Л.А., начальник отдела контроля за размещением государственного и муниципального заказа;
     Члены комиссии:
     -Иванова Л.А., начальник отдела контроля за размещением государственного и муниципального заказа;
     - Цепенникова А.В., специалист первого разряда отдела контроля за размещением государственного и муниципального заказа,
     в присутствии: Управление развития коммунальной инфраструктуры администрации г. Перми – Бердникова А.И. (по доверенности), Бабикова О.Ю. (по доверенности); ООО «Спартак» - Болотов А.Ю. (по доверенности),
     рассмотрев жалобу ООО «Спартак» (далее – Заявитель) на действия Управления развития коммунальной инфраструктуры администрации г. Перми (далее – Заказчик) при проведении открытого аукциона на выполнение работ по строительству газопроводов для газоснабжения жилых домов в микрорайоне Новые Ляды в рамках реализации мероприятий городской целевой программы «Строительство газопроводов и газификация жилых домов  в микрорайонах индивидуальной застройки  г. Перми на 2005-2008г.г.», 


УСТАНОВИЛА:

     14.11.2008 г. на официальном сайте г. Перми www.gorodperm.ru было размещено извещение № 708А о проведении открытого аукциона на выполнение работ по строительству газопроводов для газоснабжения жилых домов в микрорайоне Новые Ляды в рамках реализации мероприятий городской целевой программы «Строительство газопроводов и газификация жилых домов  в микрорайонах индивидуальной застройки  г. Перми на 2005-2008г.г.».

     Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 21.07.2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закона о размещении заказов) нарушены следующими действиями Заказчика.

     Заказчик неправомерно включил в аукционную документацию требования о выполнении всех работ непосредственно участником размещения заказа без привлечения субподрядных организаций. По мнению Заявителя, данное требование ограничивает права участников размещения заказа на участие в аукционе и противоречат действующему законодательству о размещении заказов и защите конкуренции.

     В результате рассмотрения жалобы Комиссией установлено следующее:

     Представитель Заказчика поддержал доводы, изложенные в жалобе.

     Представитель Заказчика пояснил, что, согласно ст.64 Закона о размещении заказов, документация об аукционе разрабатывается и утверждается Заказчиком, к документации об аукционе должен быть приложен проект муниципального контракта, который является неотъемлемой частью документации об аукционе. В проекте муниципального контракта предусмотрена обязанность подрядчика выполнить по заданию Заказчика работы своими силами без привлечения субподрядных организаций. Согласно ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить работы, предусмотренные договором, собственными силами. Следовательно, Заказчик, предусмотрев в аукционной документации и проекте муниципального контракта условие о выполнении работ подрядчиком лично, без привлечения  субподрядной организации, руководствовался нормами Гражданского кодекса.

     В пункте 5 «Порядок формирования цены контракта» документации об открытом аукционе Заказчиком установлено требование: «при формировании цены аукционной заявки необходимо учесть, что все работы необходимо выполнить собственными силами…».

     В подпункте 2 «Поэтапный график производства работ по лоту № 1» пункта 10 «Требования к содержанию и форме заявки на участие в аукционе» документации об аукционе указано: «…предложение должно учитывать, что все работы, предусмотренные техническим заданием,  необходимо выполнить лично, без привлечения субподрядных организаций…».

     В подпункте 1.1. пункта 24 «Проект муниципального контракта» установлено, что подрядчик обязуется своими силами без привлечения субподрядных организаций выполнить по заданию Заказчика работы по строительству газопроводов для газоснабжения жилых домов в микрорайоне Новые Ляды.

     В подпункте 3 пункта 10 «Требования к содержанию и форме заявки на участие в аукционе» документации об аукционе Заказчикам установлены требования к представлению документов в составе заявки на участие в аукционе, в том числе, копия действующей лицензии на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом; копия действующей лицензии на осуществление деятельности по проектированию зданий и сооружений (раздел «Сметная документация»); состав деятельности, предусмотренный лицензиями, должен соответствовать видам работ, на которые участник подает заявку.

     Из приведенных положений документации об аукционе следует, что Заказчик в документации об аукционе, в том числе в проекте муниципального контракта, установил  требование к участникам размещения заказа о наличии в представляемых в составе заявки лицензиях перечня видов работ, предусмотренных техническим заданием документации об аукционе и выполнении этих работ собственными силами без привлечения субподрядчиков.

     Закон о размещении заказов не содержит норм, запрещающих Заказчику устанавливать требование к участнику размещения заказа о выполнении работ собственными силами без привлечения субподрядчиков.  

    Согласно ч.1 ст.706 Гражданского кодекса Российской Федерации,  если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

    Из приведенной нормы Гражданского кодекса следует, что Заказчик вправе  в договоре (муниципальном контракте) установить требование о выполнении предусмотренных договором  работ подрядчиком лично, без привлечения субподрядчиков.

     Таким образом, Заказчик, установив в документации об аукционе требование о выполнении предусмотренных аукционной документацией работ по строительству газопроводов для газоснабжения жилых домов в микрорайоне Новые Ляды лично, без привлечения субподрядчиков, руководствовался законодательством о размещении заказов и  положениями Гражданского кодекса.

     Представитель Заявителя жалобы пояснил, что в лицензии, выданной ООО «Спартак»,  на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности указан перечень строительных работ, в том числе, работы по прокладке внутригородских, поселковых, межпоселковых газопроводов; устройству газовых систем и оборудования; устройству технологических трубопроводов и другие работы, связанные со строительством газопроводов. Данная лицензия предусматривает все виды основных работ, необходимых Заказчику. Отсутствие в перечне видов работ в лицензии ООО «Спартак работ по электрохимической защите железобетонных, металлических конструкций и трубопроводов, а также прокладке сетей электроснабжения до 1 кВ включительно не препятствует выполнению всего объема работ, предусмотренного документацией об аукционе, так как данные виды работ составляют в общем объеме работ не более 5%, и могут быть выполнены привлеченной субподрядной организацией. Лицензия на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности ООО «Спартак» предусматривает осуществление функций генерального подрядчика, что дает ему право привлечения к исполнению муниципального контракта субподрядчика.

    В соответствии с частью 2 статьи 17 Федерального закона от26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

     Таким образом, Комиссией установлено, что в действиях Заказчика, предусмотревшего в документации об аукционе требование о выполнении указных в  техническом задании работ участником размещения заказа (подрядчиком) лично без привлечения субподрядчиков, имеются признаки нарушения части 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции. 


     На основании статей 17, 60 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» Комиссия, 
РЕШИЛА:
     1. Признать жалобу ООО «Спартак» на действия Управления развития коммунальной инфраструктуры администрации г. Перми необоснованной.

     2. Направить решение и материалы дела по рассмотрению жалобы ООО «Спартак» в отдел контроля органов власти для рассмотрения вопроса о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства Управлением развития коммунальной инфраструктуры администрации г. Перми.
      Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

К сожалению, поведение госзаказчика непредсказуемо. Госзаказчик может попытаться расторгнуть договор, особенно в свете сокращения бюджетного финансирования. Вопрос в законности подобных действий.

Лично мне нужно обосновать, что если в договоре нет прямого запрета на привлечение субподрядчика, подрядчик может привлечь субподрядчика.

по вашему вопросу:
вам, как мне кажется, надо ознакомиться с текстом договора подряда и определить, установлено ли в нем условие о личном выполнении работ подрядчиком:

1. Если соответствующее условие предусмотрено в госконтракте, то привлечение к выполнению работ субподрядчика влечет последствия, предусмотренные в п. 2 ст. 706 ГК РФ: организация как генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.
Размер убытков должен быть доказан. Доказывать убытки должен Заказчик.

В госконтракте может быть предусмотрена ответственность Подрядчика за несоблюдение условия о личном выполнении работы. В этом случае Заказчик может привлечь Подрядчика к ответственности.

Заказчик может расторгнуть госконтракт через суд, за нарушение условий гос. контракта


2. Если такое условие не предусмотрено в договоре подряда, то привлечение субподрядчика к выполнению всех (части) работ по договору правомерно.

Сообщение отредактировал Сурьезная: 21 January 2009 - 20:14

[Сурьезная]

При чем тут обязанность подрядчика выполнить работу своим иждивением? Здесь речь идет об использовании своих материалов...

ну так ведь в ст. 704 идет речь еще и "своими силами". Вот я и перестраховываюсь.. гадаю, "свои силы" - что бы это значило

У меня ситуация немного другая - согласно конкурсной документации надо иметь лицензию на все виды работ, предусмотренные предметом гос. контракта. Лицензии на ВСЕ нет (но можно привлечь субподрядчиков).
В тексте госконтракта нет ссылок на возможность привлечения субподрядчиков (а в типовом госконтракте, утвержденном Правительством - такое положение прямо указано). Поэтому и встал вопрос 1) о допуске к торгам, 2) о возможности привлечения субподрядчиков.
У ФАС РФ (в отличие от пермяков)по этому вопросу жесткая позиция - нет лицензии - не суйся на торги. Но вот что касается возможности привлечеия субподрядчиков по госконтрактам - хотелось бы положительной судебной практики. Для успокоения души..

Впрочем, я отклонилась от темы. Извините