Генеральный директор ООО (он же учредитель единственный) желает стать Индивидуальным предпринимателем и продолжать руководить этим ООО. "Так будет лучше по налогам" он сказал.
Такую схему реализовывать еще не приходилось. Решил проанализировать законодательство на эту тему - возможно ли вообще.
Получилось вот что:
В соответствии с п. 4 ст. 32 Закона об ООО - руководство текущей деятельностью ООО осуществляется:
- либо единоличным исполнительным органом ООО единолично, т.е. исключительно Генеральным директором, Директором, Президентом (называть ЕИО можно как угодно);
- либо единоличным исполнительным органом ООО и коллегиальным исполнительным органом ООО – Правление, Дирекция и др. - совместно. Совместное руководство ООО осуществляется, конечно, в том случае, если наличие коллегиального исполнительного органа ООО - Правления, Дирекции и др. - предусмотрено учредительными документами ООО.
В случае, если Правление, Дирекция и др. в соответствии с Учредительными документами ООО имеются, то возглавляются эти коллегиальные исполнительные органы ООО лицом, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа ООО, т.е. тем же Генеральным директором, Директором, Президентом и т.п.. – абз. 4 п. 1. ст. 41 Закона об ООО.
При этом в качестве единоличного исполнительного органа ООО может выступать (?!), а вот тут вопрос
Согласно п. 2 ст. 40 Закона об ООО - только физическое лицо, за исключением того случая, когда ООО по соответствующему договору передало полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества – абз. 1 ст. 42 Закона об ООО.
До внесения изменений в ст. 33 Закона об ООО вопросы передачи полномочий единоличного исполнительного органа общества в пользу коммерческой организации или индивидуального предпринимателя , утверждения такого управляющего и условий договора с ним были отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников.
В законе было прямо указано, кому могут быть переданы такие полномочия.
Новый закон таких норм не содержит.
В ст. 42 Закона об ООО, предусматривающую передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, также не указано кто этим самым управляющим может быть.
Так кому же можно в итоге передать функции ЕИО? Кто может быть этим самым управляющим? Неужели кто-угодно?
И еще один вопрос, в соответствии с пунктом 2 ст. 20 НК РФ суд может признать предпринимателя и организацию, учредителем которой он является, взаимозависимыми лицами. Это чревато тем, что в соответствии состатьей 40 НК РФ налоговые органы имеют право проверять правильность применения цен по сделкам между такими лицами. И если посчитают их завышенными больше чем на 20% от среднерыночных, доначислят налоги и пени.
Кто-нибудь сталкивался с такой проблемой на практике?
Сообщение отредактировал gti-style: 16 October 2009 - 15:11
