В Президиум ……….. краевого суда
истец ………. Геннадий ………………
г…………………………..
ул…………………………………..
ответчик ………………………….
…………………………………………
Надзорная жалоба
на решение районного суда и
определение кассационной инстанции.
На решение ……………………………………………………………………………………..года и определение судебной коллегии по гражданским д
Решением …….. районного суда г. ……… от 07 октября 2009 года отказано в удовлетворении искового заявления
…….. Геннадия …………………………..
……………………………………….
Определением судебной коллегии по гражданским делам от 17.11.2009 решение………… краевого суда года оставлено без изменения.
Заявитель надзорной жалобы с решением …………..районного суда г. ……………….. от 07 октября 2009 года и определением судебной коллегии по гражданским делам ………………… краевого суда от 17.11.2009 года по иску не согласен, считает их вынесенными с существенным нарушением закона.
Согласно решению ………………. районного суда г. Краснодара иск о восстановлении на работе и взыскании заработка за время вынужденного прогула удовлетворению не подлежит. Суд установил: требования закона при увольнении Г. нарушены работодателем не были.
В определении судебной коллегии по гражданским делам сказано, что судебная коллегия не находит оснований для отмены решения районного суда.
Как установлено районным судом г. в судебном заседании, истец был принят на работу артистом камерного хора с 01.07.1995 года. В1997 году он увольнялся, так как в течение 5 лет: с 1997г.-2002г. в целях повышения квалификации, истец получал высшее образование по своей специальности. В очередной раз, после получения диплома, истец был принят на работу в камерный хор (согласно ст.59 ТК РФ) по срочному контракту с 08.01.2002 года по 31.12.2002 года приказом №52-Л от 05.01.2002 года. Этот договор неоднократно продлевался. Приказом №143-Л от 30.03.2009 года этот трудовой договор с истцом был продлен до 30.04.2009 года. Приказом №217-Л от 30.04.2009 года истец был уволен в связи с окончанием срока действия этого трудового договора с предупреждением о предстоящем увольнении за 3 дня в соответствии со ст. 79 ТК РФ.
Почему судом не установлено, что за годы работы срочный договор стал бессрочным? (ч.2 ст.58)
ПРОДЛЕНИЕ СРОЧНОГО ТРУДОВОГО ДОГОВОРА.
В трудовом законодательстве не существует таких понятий, как перезаключение, продление, пролонгация трудового договора. Продление срочного трудового договора законом не предусмотрено. Исключение составляют два случая: часть 2 ст. 261 ТК РФ — в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности; часть 8 ст. 332 ТК РФ — при избрании работника по конкурсу на замещение ранее занимаемой им по срочному трудовому договору должности научно-педагогического работника новый трудовой договор может не заключаться. В этом случае действие срочного трудового договора с работником продлевается по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, на определенный срок (не более пяти лет) или на неопределенный срок.
К своему счастью, а может быть и наоборот, истец не может, в силу физиологических возможностей своего организма, воспользоваться ч.2 ст.261. Не распространяется на творческих работников и ч.8 ст. 332 ТК РФ.
С истцом был заключен срочный договор №52-Л от 05.01.2002 года, который продлялся 10 раз! Он перезаключался на короткие сроки. Так, например за последние три года: с 1 января 2006 года по 30 апреля 2009 года этот договор 10 раз (!) перезаключался на сроки от 3 до 6 месяцев.
Кроме «радостных» трудовых будней у человека есть право на свою спокойную жизнь в семье. Издевательски частые пролонгации договора вызывали неуверенность в завтрашнем дне, но руководителю коллектива очевидно нравилось «закручивать гайки» и держать, таким образом, коллектив в напряжении.
При установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции, суд с учетом обстоятельств каждого дела вправе признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.
п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2006 г.).
Что подвигло руководство организации к таким нарушениям? Незнание? Но незнание никогда не освобождало от ответственности.
Почему Ленинский районный суд в бесконечных пролонгациях трудового договора не увидел никаких нарушений?
Как установлено в судебном заседании, 25 мая 2009 года работодатель (Добрый Человек!) предлагает истцу-артисту камерного хора должность солиста филармонии и вновь заключает с истцом срочный трудовой договор №77 на срок с 25.05.2009 года по 31.12.2009 года с испытательным сроком 3 месяца. После решения художественного совета по результатам испытаний приказом №424-Л от 24.08.2009г. истец был уволен как не выдержавший испытание в соответствие со ст. 71 ТК РФ. (Кстати за несколько месяцев до этого: в апреле- месяце истец прошел без замечаний аттестацию в филармонии с камерным хором с исполнением сольного произведения). А решение по аттестации выносил все тот же художественный совет.
Неожиданным было (в связи с новым приемом на работу) повышение в должности от (25.05.2009г.).
Timeo Danaos et dona ferentes!
Это - «ход троянским конем»: во-первых, при новом приеме на работу потерял свою силу бессрочный договор, заработанный в течение 7 лет (как говорится «потом и кровью»), во-вторых, отпала необходимость в оплате за вынужденный прогул, в-третьих, был назначен новый испытательный срок. Основным правонарушением работодателя, конечно же, было незаконное увольнение от 30.04.2009 года.
Двадцать четвертого августа 2009 года истец обратился в Трудовую инспекцию по поводу своего увольнения из филармонии. По вопросу этого обращения была проведена проверка соблюдения трудового законодательства в ……………………….. Установлено следующее.Приказом №52-Л от 05.02.2002 года истец был принят на работу на основании срочного трудового договора №29 от 08.01.2002 года согласно ст.59 ТК РФ. Приказом №217-Л от 30.04.2009 года истец был уволен 30.04.2009 года в связи с истечением срока трудового договора (п.2 ч.1 ст. 77 ТК РФ) на основании служебной записки художественного руководителя камерного хора М. и уведомления № 01-4/83 от 22.04.2009 года. При этом расторжение трудового договора в связи с истечением срока его действия произведено позднее срока, предусмотренного п.2 ч.1 ст.58 Трудового кодекса РФ.
Согласно ч.4 ст.58 Трудового кодекса РФ в случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.
С решением суда истец не согласен«Судом были нарушены нормы материального права, то есть суд, вынося обжалуемое постановление, не применил предусмотренные Трудовым кодексом РФ законы, подлежащие применению в данном случае: п.2 ч.1 ст.58; ч.2 ст.58; п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2006 г.).
Ошибки, допущенные Ленинским районным судом в ходе изучения материалов, повлияли на исход дела, и без их устранения не восстановить нарушенных прав, свобод и законных интересов.
На основании изложенного и в соответствии с п.2 ч.1 ст.58 ТК РФ и ч.2 ст.58 ТК РФ; п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2006 г.)
ПРОШУ
Отменить решение Ленинского районного суда ………..
от 07 октября 2009 года и определение судебной коллегии по гражданским делам ………… краевого суда от 17 ноября 2009 года по иску Геннадия к………….. о незаконном увольнении, как вынесенное с существенным нарушением закона и направить дело на новое рассмотрение (для принятия нового решения).
На основании ст. 381 ГПК РФ прошу приостановить исполнение
решения по данному делу до окончания
Сообщение отредактировал vladimirov4: 23 March 2010 - 15:37
