Сообщений в теме: 5

[Forecaster]

Подали требование в рамках стадии конкурсного производства.
Суд первой инстанции отказал нам во включении в реестр. В определении об отказе в конце значилось следующее:
... разъяснить, что настоящее определение может быть обжаловано в течение десятидневного срока с момента его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в .... арбитражный суд, либо в течении двух месяцев после вступления определения в законную силу путем подачи кассационной жалобы в ФАС ......

подпись СУДЬЯ.

Мы приняли решение не подавать апелляцию а сразу пойти в кассацию. И направили туда кассационную жалобу, соблюдя все процессуальные нормы.

ОДНАКО к нашему удивлению нам пришло определение о возврате заявителю жалобы, в связи с тем, что:
АПК РФ не предусматривает возможности обжалования определений суда первой инстанции, минуя порядок его апелляционного обжалования. Нарушен порядок, предусмотренный частью 3 ст. 188, ст. 290 АПК РФ.


Теперь собственно вопрос процессуалистам: На каком основании нам отказали в кассационной обжаловании и вернули жалобу???
Мало того что мы руководствовались разъяснением суда первой инстанции которое приведено дословно выше. Так еще и полагали что это наше право а не обязанность идти сперва в апелляцию. Нет такой императивной нормы в АПК.
И наконец есть же п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ №4 от 08.04.2003 г. где сказано, что "В соответствии с пунктом 3 статьи 223 АПК РФ определения, которые выносятся арбитражным судом при рассмотрении дел о банкротстве и обжалование которых предусмотрено АПК РФ и иными федеральными законами, регулирующими вопросы банкротства, отдельно от судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, могут быть обжалованы в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня их вынесения. В таком же порядке обжалуются определения, предусмотренные пунктом 1 статьи 61 Закона о банкротстве. При этом судам следует иметь в виду, что данная норма не препятствует дальнейшему пересмотру указанных определений в кассационном и надзорном порядке, а также по вновь открывшимся обстоятельствам."



Очень нужен совет и помощь знатоков. Правы ли мы или ФАС правомерно вернул нашу жалобу?

[Bistrov Den]

еперь собственно вопрос процессуалистам: На каком основании нам отказали в кассационной обжаловании и вернули жалобу???

Спорный вопрос. С одной стороны новая редакция статьи 188 действительно не предполагает обжалование определений суда первой инстанции в кассацию. Но с другой стороны, никто не отменял:
Статья 290. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций
1. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным настоящим Кодексом, рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном настоящей главой для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего арбитражного суда.

И все же указание на то, что жалоба д.б. подана "по правилам, установленным настоящим Кодексом", позволяет утвреждать, что основополагающим является порядок, установленный 188-й статьей. Так что, похоже, кассация права

[Forecaster]

еперь собственно вопрос процессуалистам: На каком основании нам отказали в кассационной обжаловании и вернули жалобу???

Спорный вопрос. С одной стороны новая редакция статьи 188 действительно не предполагает обжалование определений суда первой инстанции в кассацию. Но с другой стороны, никто не отменял:
Статья 290. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций
1. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным настоящим Кодексом, рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном настоящей главой для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего арбитражного суда.

И все же указание на то, что жалоба д.б. подана "по правилам, установленным настоящим Кодексом", позволяет утвреждать, что основополагающим является порядок, установленный 188-й статьей. Так что, похоже, кассация права

Уважаемый Bistrov Den
тогда два вопроса в догонку:

1) зачем вводить в заблуждение судом первой инстанции и писать в резулятивной части что у кредитора есть возможность пойти либо в апелляцию либо в кассацию?

2) Приведенное мной Постановление Пленума №4 от 2003 г. разве не говорит напрямую о том, что данная норма (об обжаловании в апелляции по ст. 223 ЗоБ) не препятствует дальнейшему пересмотру указанных определений в кассационном и надзорном порядке, а также по вновь открывшимся обстоятельствам?

[Bistrov Den]

1) зачем вводить в заблуждение судом первой инстанции и писать в резулятивной части что у кредитора есть возможность пойти либо в апелляцию либо в кассацию?

Судья тоже может заблуждаться

2) Приведенное мной Постановление Пленума №4 от 2003 г. разве не говорит напрямую о том, что данная норма (об обжаловании в апелляции по ст. 223 ЗоБ) не препятствует дальнейшему пересмотру указанных определений в кассационном и надзорном порядке, а также по вновь открывшимся обстоятельствам?

Данное постановление принято ДО внесения изменений в ст. 188 АПК

[Vitya]

Мне тут видится 2 варианта, и тоже не имею однозначного мнения:

1. Я думаю, что норма в ст.290 является специальной по отношению к нормме в 188, которая является общей. Поэтому, в ст.290 и закреплено кассационное обжалование определений суда первой инстанции.

С другой стороны,

2. В статье 290 установлен порядок кассационного обжалования "определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций", что, вероятно, подразумевает одновременное обжалование в кассацию определений судов первой и апелляционной инстаций, когда соответственно, пересмотр в апелляции уже состоялся.

[Forecaster]

С другой стороны,

2. В статье 290 установлен порядок кассационного обжалования "определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций", что,  вероятно, подразумевает одновременное обжалование в кассацию определений судов первой и апелляционной инстаций, когда соответственно, пересмотр в апелляции уже состоялся.

А по моему если прочитать вот это:
1. Кассационные жалобы на определения арбитражного суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным настоящим Кодексом, рассматриваются арбитражным судом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном настоящей главой для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего арбитражного суда.