Скрытый текст
....Таким образом на момент написания настоящего искового заявления мои имущественные права не восстановлены, убытки в застрахованном имуществе мне не возмещены, обязанность Страховщика возместить ущерб в натуральном виде ( согласно договора КАСКО ) - отремонтировать мой автомобиль на СТОА не исполнена должным образом.
Как следует из " Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за 1 квартал 2008 г." - " отношения по имущественному страхованию не подпадают под предмет регулирования Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей " и положения данного Закона к отношениям имущественного страхования не применяются ".
Согласно п. 1 ст. 929 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).
По условия договора КАСКО, заключённого между мною и ЗАО " ххх-Страхование " вариантом возмещения (нет слова «страхового»-истец) по риску " Повреждение " является " восстановительный ремонт ТС на СТОА по направлению Страховщика ". В то же время, выбор Страхователем такого варианта возмещения возможен лишь тогда, когда страховой случай уже наступил, а значит наступила предусмотренная п. 1 ст. 929 ГК РФ обязанность Страховщика Страховщика возместить убытки в застрахованном имуществе ( выплатить страховое возмещение ).
Исходя из положений ст. 309, п.1 ст. 929 ГК, п.3 ст.10 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ" обязательство Страховщика возместить убытки в застрахованном имуществе должно исполняться в соответствии с требованиями закона:
а) Обязательство должно быть исполнено лично (непосредственно)Страховщиком;
б) Обязательство должно быть исполнено только Страхователю либо выгодоприобетателю (либо лицу, получившему такое право с учётом норм ст.956 ГК РФ);
в) Возмещение убытков в застрахованном имуществе производится в денежной форме в валюте РФ (п.3 ст.10 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ").
Таким образом, в рамках отношений по имущественному страхованию невозможно законно осуществить выплату убытков в застрахованном имуществе путём возмещения таких убытков опосредственно и в натуральном виде (ремонтом ТС ), тем более, что непосредственно вред в натуре возмещает СТОА, в силу ст. 4.1 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ" не являющаяся участником отношений, регулируемых указанным Законом. Так как единственной обязанностью страховщика при наступлении страхового случая является выплата страхового возмещения, а способ исполнения такого обязательства установлен законом, то предъявление требования Страхователя к Страховщику - осуществить ремонт ТС на СТОА, влечёт за собой изменение первоначально возникшего обязательства по выплате страхового возмещения на новое - предусматривающее иной предмет или способ исполнения ( новация ). Возникновение новации в указанных правоотношениях подтверждается, поскольку в противном случае следует считать направление на ремонт подарком от СК, бесплатным бонусом, не прекращающим первоначального обязательства страховой компании выплатить страховое возмещение в валюте РФ лично страхователю или выгодоприобретателю. Отчуждение страхового возмещение в рамках отношений имущественного страхования в пользу СТОА возможно лишь при условии замены выгодоприобреталя - ст.956 ГК РФ.
Формально своё право на проведение ремонта страхователь реализует в момент заполнения Заявления на выплату страхового возмещения, где, по указанию работника Страховщика пишет : " Страховое возмещение прошу перечислить на расчётный счёт СТОА страховщика ". Такое действие страхователя является сделкой, соглашением сторон и изменяет способ исполнения обязательства ( новация ), но сделкой притворной, ибо права на отчуждение страхового возмещения нормы гражданского законодательства не содержат (исключение-ст.956 ГК РФ, которая в данном случае неприменима ). Притворность сделки в части перечисления страхового возмещения подтверждается тем, что отсутствовала сама возможность законного исполнения сделки в рамках отношений по имущественному страхованию. Истинной целью такой сделки, новации является желание страховщика замаскировать фактически возникшие отношения договора подряда, придать им вид отношений имущественного страхования - правовые последствия заключенного договора соответствуют совсем другой сделке - подряду. Фактически, страховщик желает получить право распорядиться деньгами страхователя и оплатить ими ремонт ТС на СТОА, при этом присутствуют все необходимые элементы договора подряда, где страховщик (генподрядчик ) привлекает для исполнения обязательства в части ремонта ТС третье лицо — СТОА ( субподрядчика ), осуществляет оплату ремонта деньгами страхователя. Договором подряда ( в пользу третих лиц ) между СТОА и Страховщиком предусмотрены значительные скидки на оплату ремонта ТС, таким образом происходит экономия подрядчика — ст. 710 ГК РФ. Кроме того, стоимость договора КАСКО ( размер страховой премии ), с дополнительно включённым правом страхователя на ремонт ТС — значительно выше, нежели стоимость просто полиса без такого условия. Порядок определения страховой премии определён в ст. 11 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ", где её размер ставится в зависимость от количества оплаченных рисков, от которых осуществляется страхование и не зависит от способа исполнения обязательства по выплате страхового возмещения, что подтверждает мой довод о том, что все правоотношения сторон после новации подпадают под регулирование ГК РФ в части договора подряда ( услуги организации ремонта предварительно оплачены ). Поскольку обязательство отремонтировать ТС возникло из договора подряда и не могло возникнуть из полноценного договора имущественного страхования, то считаю, что договор КАСКО является комплексным (смешанным ). В силу п.п.1,2,3 ст. 421 ГК РФ " Граждане и юридические лица свободны в заключении договора ", "Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора".
" Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда ". -п.3 ст.706 ГК РФ. Таким образом, за неисполнение восстановительного ремонта моего ТС на СТОА ответственность законом возложена на страхователя, действующего к этому моменту, не как страховая организация, а простое юридическое лицо в статусе генподрядчика.
"потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности " - преамбула ФЗ " О защите прав потребителя".
Между мною и СТОА 26.11.2009 г. был заключён договор в части оказания услуг по ремонту моего ТС. Перечень ремонтных воздействий и гарантия оплаты работ определены в представленных на СТОА документах — " Направление № 33/09 ", " Направление № 629/09 ".
"По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.
К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними ".- п.п. 1,3 ст.730 ГК РФ.
Согласно ст. 9 ФЗ № 15 " О введение в действие части второй ГК РФ " - " в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, заказывающий товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей" и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами ".
В п.5 ст.28 Закона " О защите прав потребителя "
Как следует из " Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за 1 квартал 2008 г." - " отношения по имущественному страхованию не подпадают под предмет регулирования Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей " и положения данного Закона к отношениям имущественного страхования не применяются ".
Согласно п. 1 ст. 929 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).
По условия договора КАСКО, заключённого между мною и ЗАО " ххх-Страхование " вариантом возмещения (нет слова «страхового»-истец) по риску " Повреждение " является " восстановительный ремонт ТС на СТОА по направлению Страховщика ". В то же время, выбор Страхователем такого варианта возмещения возможен лишь тогда, когда страховой случай уже наступил, а значит наступила предусмотренная п. 1 ст. 929 ГК РФ обязанность Страховщика Страховщика возместить убытки в застрахованном имуществе ( выплатить страховое возмещение ).
Исходя из положений ст. 309, п.1 ст. 929 ГК, п.3 ст.10 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ" обязательство Страховщика возместить убытки в застрахованном имуществе должно исполняться в соответствии с требованиями закона:
а) Обязательство должно быть исполнено лично (непосредственно)Страховщиком;
б) Обязательство должно быть исполнено только Страхователю либо выгодоприобетателю (либо лицу, получившему такое право с учётом норм ст.956 ГК РФ);
в) Возмещение убытков в застрахованном имуществе производится в денежной форме в валюте РФ (п.3 ст.10 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ").
Таким образом, в рамках отношений по имущественному страхованию невозможно законно осуществить выплату убытков в застрахованном имуществе путём возмещения таких убытков опосредственно и в натуральном виде (ремонтом ТС ), тем более, что непосредственно вред в натуре возмещает СТОА, в силу ст. 4.1 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ" не являющаяся участником отношений, регулируемых указанным Законом. Так как единственной обязанностью страховщика при наступлении страхового случая является выплата страхового возмещения, а способ исполнения такого обязательства установлен законом, то предъявление требования Страхователя к Страховщику - осуществить ремонт ТС на СТОА, влечёт за собой изменение первоначально возникшего обязательства по выплате страхового возмещения на новое - предусматривающее иной предмет или способ исполнения ( новация ). Возникновение новации в указанных правоотношениях подтверждается, поскольку в противном случае следует считать направление на ремонт подарком от СК, бесплатным бонусом, не прекращающим первоначального обязательства страховой компании выплатить страховое возмещение в валюте РФ лично страхователю или выгодоприобретателю. Отчуждение страхового возмещение в рамках отношений имущественного страхования в пользу СТОА возможно лишь при условии замены выгодоприобреталя - ст.956 ГК РФ.
Формально своё право на проведение ремонта страхователь реализует в момент заполнения Заявления на выплату страхового возмещения, где, по указанию работника Страховщика пишет : " Страховое возмещение прошу перечислить на расчётный счёт СТОА страховщика ". Такое действие страхователя является сделкой, соглашением сторон и изменяет способ исполнения обязательства ( новация ), но сделкой притворной, ибо права на отчуждение страхового возмещения нормы гражданского законодательства не содержат (исключение-ст.956 ГК РФ, которая в данном случае неприменима ). Притворность сделки в части перечисления страхового возмещения подтверждается тем, что отсутствовала сама возможность законного исполнения сделки в рамках отношений по имущественному страхованию. Истинной целью такой сделки, новации является желание страховщика замаскировать фактически возникшие отношения договора подряда, придать им вид отношений имущественного страхования - правовые последствия заключенного договора соответствуют совсем другой сделке - подряду. Фактически, страховщик желает получить право распорядиться деньгами страхователя и оплатить ими ремонт ТС на СТОА, при этом присутствуют все необходимые элементы договора подряда, где страховщик (генподрядчик ) привлекает для исполнения обязательства в части ремонта ТС третье лицо — СТОА ( субподрядчика ), осуществляет оплату ремонта деньгами страхователя. Договором подряда ( в пользу третих лиц ) между СТОА и Страховщиком предусмотрены значительные скидки на оплату ремонта ТС, таким образом происходит экономия подрядчика — ст. 710 ГК РФ. Кроме того, стоимость договора КАСКО ( размер страховой премии ), с дополнительно включённым правом страхователя на ремонт ТС — значительно выше, нежели стоимость просто полиса без такого условия. Порядок определения страховой премии определён в ст. 11 ФЗ "Об организации страхового дела в РФ", где её размер ставится в зависимость от количества оплаченных рисков, от которых осуществляется страхование и не зависит от способа исполнения обязательства по выплате страхового возмещения, что подтверждает мой довод о том, что все правоотношения сторон после новации подпадают под регулирование ГК РФ в части договора подряда ( услуги организации ремонта предварительно оплачены ). Поскольку обязательство отремонтировать ТС возникло из договора подряда и не могло возникнуть из полноценного договора имущественного страхования, то считаю, что договор КАСКО является комплексным (смешанным ). В силу п.п.1,2,3 ст. 421 ГК РФ " Граждане и юридические лица свободны в заключении договора ", "Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора".
" Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда ". -п.3 ст.706 ГК РФ. Таким образом, за неисполнение восстановительного ремонта моего ТС на СТОА ответственность законом возложена на страхователя, действующего к этому моменту, не как страховая организация, а простое юридическое лицо в статусе генподрядчика.
"потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности " - преамбула ФЗ " О защите прав потребителя".
Между мною и СТОА 26.11.2009 г. был заключён договор в части оказания услуг по ремонту моего ТС. Перечень ремонтных воздействий и гарантия оплаты работ определены в представленных на СТОА документах — " Направление № 33/09 ", " Направление № 629/09 ".
"По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.
К отношениям по договору бытового подряда, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними ".- п.п. 1,3 ст.730 ГК РФ.
Согласно ст. 9 ФЗ № 15 " О введение в действие части второй ГК РФ " - " в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, заказывающий товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей" и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами ".
В п.5 ст.28 Закона " О защите прав потребителя "
Ну и далее понятно...
Сообщение отредактировал Димсон С.: 28 February 2011 - 14:54
