Перейти к содержимому


Фотография
- - - - -

Злоупотребление правом (again? yes!)


Сообщений в теме: 472

#276 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 07 February 2006 - 17:50

Or-

Поскольку я полагаю(забегая вперед), что для позитивного права ЗП должно выглядеть как обычная реализция права, то "юридическую значимость", как таковую, отрицать нельзя, однако хочется акцентироваться, что это значимость действий как "реализации права", а не как ЗП.

а как же последствия? ЗП имеет вполне юридические последствия, сильно отличающиеся от юридических последствий обычной реализации субъективного права. ну да ладно, обсудим ниже...

предлагаю для начала выделить те признаки ЗП, с которыми все будут согласны. если, к примеру, по каким-то тезисам не будет согласия отложим их напотом.

начнем:

1. при злоупотреблении правом реализуется субъективное право.
2. при злоупотреблении правом нарушаются принципы права.
3. при злоупотреблении правом не нарушаются императивные нормы права.

пока хватит. высказывайте свои предложения.

ЗЫ. насчет императивности/диспозитивности спорить не буду, но вроде песни-то одни и те же... с определением "ЗП - это юридически значимое деяние, не нарушающее установленные позитивным правом запреты и предписания, наносящее ущерб общественным интересам" - согласен.

Publius, да уж, Алекссев. нет учебника под рукой. раздобуду поговорим. но выделение неправомерного поведения без ответственности выше всяких похвал. мдя... искренне порадуюсь, когда учебники Алекссева перестанут рекомендовать к прочтению в юр. вузах.
  • 0

#277 Publius

Publius
  • продвинутый
  • 696 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 07 February 2006 - 19:46

Schumm

да уж, Алекссев. нет учебника под рукой. раздобуду поговорим. но выделение неправомерного поведения без ответственности выше всяких похвал. мдя... искренне порадуюсь, когда учебники Алекссева перестанут рекомендовать к прочтению в юр. вузах.


Ну, тут и я могу сказать: да уж! Мои собственные мысли на сей предмет Вас вовсе не интересуют, непраменно классиков подавай. ОК, подали ... И как-то своеобразно Вы на это реагируете. :)
Примите во внимание, цитаты не из учебников, а из его монографии 1981 г.
  • 0

#278 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 07 February 2006 - 21:30

Publius, монография 80-х годов сильный аргумент. могли бы послать меня сразу в 70-е прямо к грибанову:

при решении проблемы противоправности в советском гражданском праве более предпочтительным представляется мнение тех авторов, которые делают акцент на нарушении юридической обязанности...
Необходимо при этом иметь в виду, что юридические обязанности в советском гражданском праве устанавливаются не только конкретными нормами права, но они вытекают также из общих принципов советского гражданского права.
Исходя из этого можно сказать, что противоправным по советскому гражданскому праву следует считать такое поведение, которое нарушает нормы права либо общие правовые принципы советского гражданского права или его институтов. При этом под нарушением норм или принципов права понимается несоблюдение лицом юридических обязанностей независимо от того, вытекают ли эти обязанности из запретов, предписаний или дозволений, являются ли они общими или конкретными...

вот и все. и никаких алексеевых не надо. вся советская юриспруденция была пропитана этим: обязанности вытекают из принципов; принципы произрастают из общих обязанностей; общие обязанности определяются политикой партии... почему? кто спросил "почему" - два шага вперед...
отрадно, что наши украинские коллеги, не взирая на американскую пропаганду демократии и засилие цитрусовых, продолжают дело строителей коммунизма.
  • 0

#279 Publius

Publius
  • продвинутый
  • 696 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 08 February 2006 - 17:08

Schumm

Да уж. Лихо мы разобрались с чужими мнениями. Мешает нам Алексеев - так мы цитатку из другого автора о вещах совершенно из другой оперы приведем, потом ярлык на оппонента наклеим - и готово! Сами за оппонента скажем и сами же ему возразим. И при этом по существу дела - ни слова ...
Давайте-ка теперь разберемся с некоторыми Вашими взглядами. Скажите: по Вашему все, за что законом (или ежели угодно, законодательством, "позитивным" правом и т. д.) не предусмотрена ответственность - это правомерное поведение?
  • 0

#280 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 08 February 2006 - 20:44

Publius

так мы цитатку из другого автора о вещах совершенно из другой оперы приведем

что сделаете Вы - это Ваше дело. я провел параллель.

Алексеев:

Неправомерное действие. Это - волевое поведение, которое... не согласуется с возложенными на лиц юридическими обязанностями

Грибанов:

при решении проблемы противоправности в советском гражданском праве более предпочтительным представляется мнение тех авторов, которые делают акцент на нарушении юридической обязанности...

далее у Грибанова следует раскрытие понятия обязанности через нарушение как конкретных норм (запретов и предписаний), так и принципов. т.е. он считает, что помимо классических правонарушений (нарушений конкретных норм) существуют какие-то иные формы противоправных действий (нарушения принципов).

читаем Алексеева:

Основное же значение среди неправомерных действий имеет правонарушение

т.е. и Алексеев тоже считает, что правонарушение это одна из форм (основная, но единственная) противоправного поведения.

на мой взгляд оба заблуждались, что было вызвано особянностями советской правовой идеологии. сегодня эти взгляды неприменимы. так понятней?

по Вашему все, за что законом (или ежели угодно, законодательством, "позитивным" правом и т. д.) не предусмотрена ответственность - это правомерное поведение?

по-моему, это точно нельзя назвать противоправным поведением.
  • 0

#281 Publius

Publius
  • продвинутый
  • 696 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 08 February 2006 - 23:04

Schumm

что сделаете Вы - это Ваше дело. я провел параллель.


Кого с кем? Цивилиста с теоретиком? Притом работу теоретика Вы, по Вашему же признанию, не читали, прочли только приведенные мной определения. Это не параллель, это безосновательное приписывание взглядов и мнений одного другому. Так рассуждать некорректно.

Цитата
по Вашему все, за что законом (или ежели угодно, законодательством, "позитивным" правом и т. д.) не предусмотрена ответственность - это правомерное поведение?

по-моему, это точно нельзя назвать противоправным поведением.


Попытка не давать прямого ответа. Но и сказанного достаточно, чтобы разбираться дальше.
Представьте себе: к Вам (если угодно, замените себя каким-нибудь X или Y), как уважаемому специалисту в области права, обратилось госучреждение высокого уровня с просьбой прочесть и прорецензировать (высказать Ваше мнение о целесообразности) законопроект, предусматривающий введение уголовной ответственности за некое деяние. Вы изучаете и видите: судя по описанию, деяние крайне гнусное (за другие похожие по 10-15 лет лишения свободы дают), но действующим законом ("позитивным" правом) наказание и вообще ответственность за него не предусмотрена. Что Вы напишите в своем заключении: поскольку за данное деяние не предусмотрена ответственность, то

это точно нельзя назвать противоправным поведением


и, следовательно, нечего и вести речь о его криминализации?

По-видимому нет. Напишите другие вещи и при этом явно не будете считать, что для данной ситуации правонарушение - только то, за что уже предусмотрена ответственность, а все остальное "точно нельзя назвать противоправным поведением".

Алексеев, хоть Вы его и ругаете почем зря, видимо, понимает, что ответственность - это следствие свойств соответствующего деяния, его оценка законодателем, и появляется она в законе post factum. Нельзя включать ответственность в понятие правонарушения, ежели только это понятие не пишется как руководство для ординарного правоприменителя. Видимо, поэтому Алексеев и в настоящее время ( в учебнике) приводит определение правонарушения без указания на ответственность:
"Правонарушение — это общественно вредное виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованиям правовых норм" http://www.lawbook.b...lexeev/26.shtml
Приведут ли Алексеева его мнения к явным логическим противоречиям - вопрос, подлежащий доказыванию. А вот Ваше излишне категорическое мнение Вас уже к этому привело. :)
  • 0

#282 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 09 February 2006 - 00:52

Publius

Притом работу теоретика Вы, по Вашему же признанию, не читали, прочли только приведенные мной определения.

читайте чужие посты внимательней. я говорил, что книжки под рукой нет. алексеева читал неоднократно - полезного вычитал мало. посему голову себе не забивал и наизусть не учил.

Вы изучаете и видите: судя по описанию, деяние крайне гнусное (за другие похожие по 10-15 лет лишения свободы дают), но действующим законом ("позитивным" правом) наказание и вообще ответственность за него не предусмотрена. Что Вы напишите в своем заключении: поскольку за данное деяние не предусмотрена ответственность, то


Цитата
это точно нельзя назвать противоправным поведением


и, следовательно, нечего и вести речь о его криминализации?

да, в данный момент (в момент изучения) данное деяние непротивоправно. именно так и напишу.

ответственность - это следствие свойств соответствующего деяния, его оценка законодателем, и появляется она в законе post factum

противоправность появляется одновременно с ответственностью. в противном случае, у субъектов права не было бы уверенности в правовой квалификации своих деяний.

Правонарушение — это общественно вредное виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованиям правовых норм

видимо, Алексеев сегодня понимает, что требования правовых норм устанавливаются строго императивными нормами (запретами и предписаниями):

В-четвертых, правонарушение — действие противоправное, нарушающее требование норм права. Это или нарушение запретов, или невыполнение обязанностей. Воздержание от активной реализации права правонару-шения собой не представляет. Признак противоправности характеризует правонарушение с формально-юридической стороны. Общеизвестно, что никто не может быть ограничен в своих правах и свободах и никакие действия, совершаемые в пределах правовых предписаний, не могут быть признаны противоправными. В отличие от правомерных действий, которые могут быть прямо предусмотрены нормой права, а могут вытекать «из духа» закона или типа регулирования (разрешено все, что не запрещено), противоправные деяния в виде их запретов должны быть четко сформулированы в правовых нормах. Излишний «формализм» противоправности обеспечивает единство требований, предъявляемых ко всем гражданам и организациям.

хотя, справедливости ради, надо отметить, что Вы тоже лоханулись. книжка, ссылку на которую Вы привели, это учебник по ТГП под ред. Корельского и Перевалова, где Алексеев выступил в качестве одного из соавторов, но не писал главу о правовом поведении. последнюю написал Шабуров, с которым я, надо сказать, согласен если не во всем, то в очень многом.
  • 0

#283 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 09 February 2006 - 14:04

Schumm

1. при злоупотреблении правом реализуется субъективное право.

Да. Т.е. осуществляется не запрещенное нормами позитивного права (допустимое) деяние

2. при злоупотреблении правом нарушаются принципы права.

спорить не буду (ибо подозреваю что это так), но раз Вы сказали "А", то скажите и "Б" - Какие?

3. при злоупотреблении правом не нарушаются императивные нормы права.

Ну да, тоько это пункт дублирует(или поясняет)пункт 1. Ибо "право"- суть дозволеное(не запрещенное) пнормами позитивного права поведение, соответственно его реализация нарушать нормы позитивного права (запреты и предписания) не может в принципе.


но вроде песни-то одни и те же...

абсолютно разные.
Императивность/диспозитивность вытекают из конструкции нормы права:
Имеративность - "да будет так! ":)
Диспозитивность - "если вы не договоритесь, то будет так" :)
Императивные нормы могут устанавливать не только запреты, но и права. Например право на жизнь установлено императивной нормой конституционного права(сложно представить себе договоренность отменяющую действие данной нормы)
Нас же интересуют запреты "не делай так" и предписания "делай именно так" - они суть функциональное наполнение нормы (а не конструкция как императивность / диспозитивность).

Добавлено в [mergetime]1139472254[/mergetime]

но раз Вы сказали "А", то скажите и "Б" - Какие?

сори за наглость просто полагаю важным добавить каие принцыпы права нарушаются для полноты картины.(ну а мяч перекинул на вашу сторону:), а сам остался "на подхвате" :) )
  • 0

#284 Publius

Publius
  • продвинутый
  • 696 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 09 February 2006 - 19:24

Schumm

читайте чужие посты внимательней. я говорил, что книжки под рукой нет. алексеева читал неоднократно - полезного вычитал мало. посему голову себе не забивал и наизусть не учил.


ОК, принимается. Тем не менее не стоит высказывать суждения о взглядах Алексеева на основании цитат из Грибанова.

да, в данный момент (в момент изучения) данное деяние непротивоправно. именно так и напишу.


И этим ограничитесь? Велика же будет ценность такого заключения. :)
А чтобы в нем появилось нечто более ценное, от Вашего (по крайней мере ранее задекларированного) понимания правонарушения придется все же отойти. Так, может быть, надо от него отойти и в том случае, когда Вы какие-то достаточно глобальные и при том явно "пограничные" с правонарушением явления пытаетесь рассматривать не как простой правоприменитель, а как исследователь? :)

хотя, справедливости ради, надо отметить, что Вы тоже лоханулись. книжка, ссылку на которую Вы привели, это учебник по ТГП под ред. Корельского и Перевалова,


Вполне возможно. Я даже на способ выражения мысли обижаться не буду. Поскольку присутствует слово "тоже", подразумевающее, что и Вы, сэр, в чем-то ... это самое ... :)

Попробую подвести итоги. Жестко говорить, что правонарушение - это только то, за что уже предусмотрена ответственность - не совсем корректно. Равно как и говорить, что правонарушение - только то, что противоречит уже закрепленным в законе нормативным велениям и запретам. Исследователь должен держать "в уме", что есть безусловные (т. е. уже определенные законодателем как таковые) правонарушения, но может быть и поведение, которое на данный момент правонарушением не признано, но по сути таковым является. И заслуживает криминализации или иного реагирования законодателя.
С учетом этого ЗП может быть:
1. Правонарушением разных видов. Чтобы не выдумывать сам, приведу цитату из текста, как выяснилось, Шабурова " В исключительных случаях, когда степень общественной опасности злоупотребления правом велика, законодатель определяет его как правонарушение, нормативно его запрещая и снабжая норму юридической санкцией. Таковы, например, ст. 201, 202, 285 УК РФ, ст. 284, 285, 293 ГК РФ, ст. 69 СК РФ".
2. Поведением, которое на данный момент не признано правонарушением, но по сути (по своим свойствам) им является и поэтому рано или поздно, по выражению Алексеева, "породит" ответственность.
3. Формально правомерным, но по сути аномальным с точки зрения права поведением, на которое рано или поздно при разумном подходе также последует реакция законодателя, но не в виде его запрещения, а какая-либо иная (например, изменение предусмотренного в законе объема соответствующего права или даже его упразднение). Пример чего-то подобного, связанный с банкротством, в теме приводился. Можно вспомнить ситуацию с блокированием собраний в АО: там блокирование может быть прекращено путем введения нормы о том, что общее собрание АО правомочно, если на нем присутствуют акционеры, обладающие в совокупности более чем 50 % акций (другое дело, что при этом надо подумать, как одновременно защитить справедливые интересы меньшинства акционеров).

Что делать практикам в реальной ситуации, когда налицо ЗП, не являющееся согласно закону правонарушением - отдельный вопрос и заслуживает, по выражению О. Бендера, "отдельного заседания".


Добавлено в [mergetime]1139491448[/mergetime]

требования правовых норм устанавливаются строго императивными нормами (запретами и предписаниями):


Любопытное суждение получилось :) Вряд ли Алексеев именно "это" понимает.
  • 0

#285 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 09 February 2006 - 20:21

Publius

И этим ограничитесь? Велика же будет ценность такого заключения...
Исследователь должен держать "в уме", что... может быть и поведение, которое на данный момент правонарушением не признано, но по сути таковым является. И заслуживает криминализации или иного реагирования законодателя.

Вы путаете процесс формирования отрицательного отношения законодателя к деянию с моментом формализации этого отношения. первый не имеет отношения к квалификации деяния, второй - определяет квалификацию. а по-Вашему получается, что на стадии второго чтения законопроекта о внесении дополнительной статьи в УК, деяние, предусмотренное этим проектом, следует считать противоправным. это, извините, бред, не согласующийся с основами основ теории права.

Чтобы не выдумывать сам, приведу цитату из текста, как выяснилось, Шабурова " В исключительных случаях, когда степень общественной опасности злоупотребления правом велика, законодатель определяет его как правонарушение, нормативно его запрещая и снабжая норму юридической санкцией. Таковы, например, ст. 201, 202, 285 УК РФ, ст. 284, 285, 293 ГК РФ, ст. 69 СК РФ".

здесь Шабуров был непоследователен лишь на первый взгляд. он фактически написал - когда ЗП отражается в законодательстве оно становится правонарушением (и с этого момента перестает быть злоупотреблением правом).

в целом с Вашими выводами, кроме первого, можно согласиться. ЗП действительно является вредным деянием и по идее должно вести к адекватной реакции законодателя. такой реакцией по идее должна быть конкретизация императивных норм права, запрещающих то или иное поведение под страхом отвественности. но до такой конкретизации ни о какой противоправности не может идти и речи.

соответственно, могу согласиться с тем, что

ЗП может быть:
2. Поведением, которое на данный момент не признано правонарушением, но по сути (по своим свойствам) им является и поэтому рано или поздно, по выражению Алексеева, "породит" ответственность.
3. Формально правомерным, но по сути аномальным с точки зрения права поведением, на которое рано или поздно при разумном подходе также последует реакция законодателя, но не в виде его запрещения, а какая-либо иная (например, изменение предусмотренного в законе объема соответствующего права или даже его упразднение).

третье правда коряво сформулировано. на мой взгляд, сюда правильней было отнести не "иную реакцию законодателя", а скорее реакцию правоприменителя на факты ЗП (например, последовательная судебная практика по применению принципа незлоупотребления правами, которая де факто становится непреодолима, хотя де юре не отражена в позитивном праве в виде императивных норм).

что касается этого:

ЗП может быть:
1. Правонарушением разных видов.

я уже все высказал - либо есть право, которое реализуется (во зло или еще как), либо есть правонарушение. сочетание невозможно (почитайте в этой теме про злоупотребление правом на пользование топором со стороны раскольникова).

Or-

Т.е. осуществляется не запрещенное нормами позитивного права (допустимое) деяние

верно.

спорить не буду (ибо подозреваю что это так), но раз Вы сказали "А", то скажите и "Б" - Какие?

справедливости, баланса интересов, юридического равенства. хотя нужно понимать, что незлоупотребление правом само является принципом, часто отождествляемым с добросовестностью и публичным порядком (ordre public).

Ну да, тоько это пункт дублирует(или поясняет)пункт 1. Ибо "право"- суть дозволеное(не запрещенное) пнормами позитивного права поведение, соответственно его реализация нарушать нормы позитивного права (запреты и предписания) не может в принципе.

рад, что для Вас это очевидно. а вот с Publiusом и подобными ему людьми приходится долго бодаться, чтобы донести эту, казалось бы простую, мысль. они могут принять, что при ЗП происходит реализация права, но они совершенно отказываются понимать, что при этом не может нарушаться законодательство.

ЗЫ. императивность/диспозитивность - отдельная тема. Вы видите разницу между Вашим "да будет так!" и "не делай так" ("делай именно так")? здесь мы смотрим на одно и то же - просто с разных сторон :) подозреваю, что Вы не найдете диспозитивных норм, которые были бы запрещающими или обязывающими, равно как императивных - которые были бы управомочивающими...

Сообщение отредактировал Schumm: 09 February 2006 - 20:28

  • 0

#286 Publius

Publius
  • продвинутый
  • 696 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 09 February 2006 - 21:53

Ну что ж, кое с чем разобрались. Теперь о том, что я якобы путаю.

Вы путаете процесс формирования отрицательного отношения законодателя к деянию с моментом формализации этого отношения. первый не имеет отношения к квалификации деяния, второй - определяет квалификацию. а по-Вашему получается, что на стадии второго чтения законопроекта о внесении дополнительной статьи в УК, деяние, предусмотренное этим проектом, следует считать противоправным. это, извините, бред, не согласующийся с основами основ теории права.


А теперь уж Вы читайте внимательнее. Ни о каких первых, вторых или третьих чтениях я не писал, все это Ваше, а не мое. Естественно, оно неправильно.
"По-моему" получается: есть некое деяние, характеризующееся определенными свойствами. Формально (на данный момент) оно не правонарушение. Ежели исследователь будет руководствоваться понятием правонарушения, которое Вы ранее декларировали, он только констатацией этого факта и ограничится. "Исследование", основанное на таком мышлении, нередко оказывается убогим. Поскольку есть деяния, еще не признанные правонарушениями, но по сути имеющие признаки правонарушений. Эти деяния формально станут правонарушениями не "на стадии второго чтения", а тогда, когда вступит в силу соответствующий закон - это очевидно.
Но ... Оттого, что некое деяние ранее не было признано правонарушением, а с такого-то момента признано, изменяется только его официальная правовая оценка законодателем. Само же деяние в реальности останется таким же, как и ранее. Закон может дать деянию какую-то оценку, но не может изменить его фактические свойства, превратить "карася" в "порося". Поэтому если я берусь анализировать какое-то явление, я беру во внимание все, что по своим фактическим свойствам подходит под признаки этого явления. Есть умышленное использование своего права для неоправданного причинения вреда - будем считать его ЗП. А что о нем думает законодатель - уже другой вопрос. И столь явно уважаемый Вами Шабуров тоже так считает. У Вас же получается: имеем группу явлений с одинаковыми признаками. Те, о которых вынесено суждение законодателя, отнесем в категорию "карася", а вот ежели суждение не вынесено, тогда мы то же самое отнесем в категорию "порося"...
Это не я, это Вы опять встали в положение правоприменителя. Начинаете говорить о "квалификации", но она-то совсем никакого отношения не имеет к примеру, который я Вам предложил. Вы путаете фактические свойства поведения, его оценку законодателем и его последующую оценку (квалификацию) правоприменителем. И пытаетесь эту путаницу прикрыть разговорами о "процессе формирования отрицательного отношения" и прочим "научным туманом" ... :)
  • 0

#287 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 10 February 2006 - 02:49

аминь
  • 0

#288 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 10 February 2006 - 13:58

Schumm

аминь

Надеюсь мы с вами не закончили?

Итак по трем свойствам, вами перечисленным, разногласий нет.
Определение (концептуальное) есть.
Попповоду моего видения свойств приведенного ранее (несколько скоропалительно :) ) у вас мнение есть?

Вы не найдете диспозитивных норм, которые были бы запрещающими или обязывающими, равно как императивных - которые были бы управомочивающими...

Я уже приводил пример "право на жизнь", можно привести пример любого другого конституционного права. Т.е. нормы наделяют правами участников правоотношений не допуская возможной коррективы путем договоренности участников (императивная управомочивающая норма).
А вот диспозитивных запретительных норм неприпомню.
Но то что "песни разные" несомненно - они разные по своей "сущности".

Предлагаю продолжить со свойствами (прошу оценить мою попытку дать свойства).
Потом перейдем к формальному определению и посмотрим насколько все это отлично от того "правонарушения"под названием "ЗП", которое установлено в нормах позетивного права (в нашем законодательстве).
  • 0

#289 Jastin

Jastin
  • ЮрКлубовец
  • 321 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 16 February 2006 - 15:31

Я уже приводил пример "право на жизнь", можно привести пример любого другого конституционного права.

Or-
А инетесно, возможно ли в принципе злоупотребление правом на жизнь?
  • 0

#290 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 16 February 2006 - 23:08

Jastin
пример был на тему: права введенные императивной нормой.
А по сути

А инетесно, возможно ли в принципе злоупотребление правом на жизнь?

Нужно только смоделировать ситуацию когда сохранение жизни не противоречит норме права, но противоречит интересам общества.

Жалко Schumm отключился, а ведь интересы общества это очень абстрактная и мало раскрытая категория (в отличии от нормы права). Хотя данный феномен лежит скорее вне Права, но как и феномен справедливости активно Правом (даже позитивным) эксплуатируется, но при этом не раскрывается :).

А продолжая свою мысль, что ст10ГК содержит норму-правонарушения- это просто:
Деяние попадающее под диспозицию ст.10ГК нарушает норму позитивного права, в дааной статье заключенную, и при нанисении ущерба общественным интересам - имеем правонарушение (при отсутствии такого ущерба, несмотря на ущерб частному лицу имеем ОП)
А ЗП будет тогда, когда диспозиция нормы из ст.10ГК не будет затронута, а нужный нам :) ущерб будет.
Аналогично все другие статьи законов с названиями "типа ЗП" - суть "типа правонарушение".

Сообщение отредактировал Or-: 16 February 2006 - 23:11

  • 0

#291 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 17 February 2006 - 02:31

Or-

Жалко Schumm отключился

сорри, не мог зайти. все больше по порносайтам, на науку времени совсем не остается.

Надеюсь мы с вами не закончили?

Ваши базовые знания по теории права пока позволяют надеяться, что нет.

Попповоду моего видения свойств приведенного ранее (несколько скоропалительно  ) у вас мнение есть?

давайте Вы обобщите ту часть приведенных Вами свойств, которая Вам еще кажется достойной обсуждения, а я прокомментирую? :)

А продолжая свою мысль, что ст10ГК содержит норму-правонарушения- это просто:
Деяние попадающее под диспозицию ст.10ГК нарушает норму позитивного права, в дааной статье заключенную, и при нанисении ущерба общественным интересам - имеем правонарушение (при отсутствии такого ущерба, несмотря на ущерб частному лицу имеем ОП)

я понимаю, что сам виноват раз не появлялся так долго, но все же... предлагаю вопрос о "правонарушительной" конструкции ст. 10 ГК (и похожих на нее) чуть отложить - до "полного" выяснения свойств ЗП.

ЗЫ. типо obiter dictum нащет права на жизнь. Jastin, Or-, есть мнение, что право на жизнь это не право вовсе. если рассуждать упрощенно, трудно представить себе корреспондирующую этому праву обязанность. говорят, что это больше похоже на правовую гарантию...
  • 0

#292 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 17 February 2006 - 18:27

Schumm

давайте Вы обобщите ту часть приведенных Вами свойств, которая Вам еще кажется достойной обсуждения, а я прокомментирую?

В продолжение ваших (в дополнение):

1. при злоупотреблении правом реализуется субъективное право.
2. при злоупотреблении правом нарушаются принципы права.
3. при злоупотреблении правом не нарушаются императивные нормы права.

хотелось бы добавить
1.Невозможность наступления негативных правовых последствий при ЗП.
2.При ЗП необходимо наличие ущерба, нанесенного именно в целом общественным интересам, а не их слогаемым.
3.ЗП возможно как посредством действия так и бездействия.
4.ЗП индеферентно к вине, как таковой.

Ваши базовые знания

Таки "императивность" -то заменим? Я вас убедил?

предлагаю вопрос о "правонарушительной" конструкции ст. 10 ГК (и похожих на нее) чуть отложить - до "полного" выяснения свойств ЗП.

Сорри, поспешил :).

есть мнение, что право на жизнь это не право вовсе. если рассуждать упрощенно, трудно представить себе корреспондирующую этому праву обязанность

Просветите, плиз, право vs правовая гарантия.
Отрицаете обязанность в виде бездействия ("пассивную", т.е. "обязанность воздержаться от действий")? А как класифицировать "право собственности", Свобода слова или передвижения, право заключать ГП-договора... и там много чего еще? Кстати они все введены императивными нормами права.

Сообщение отредактировал Or-: 17 February 2006 - 18:33

  • 0

#293 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 22 February 2006 - 05:15

Or-

1.Невозможность наступления негативных правовых последствий при ЗП.

наверно, надо что-то добавить или пояснить. лично я убежден, что при ЗП наступление негативных последствий строго обязательно (т.е., пользуясь уголовно-правовой терминологией, состав ЗП всегда материален). к тому же я не совсем понимаю: если Вы утверждаете, что

При ЗП необходимо наличие ущерба, нанесенного именно в целом общественным интересам, а не их слогаемым.

то разве это говорит об отсутствии негативных последствий? ущерб общ. интересам это и есть негативные последствия (вред). разве нет?

соответственно, по признаку 1 - не согласен, по признаку 2 - согласен, но при условии раскрытия разницы между общ. интересами и "их слагаемыми". разве можно не нарушить общественный интерес в целом, нарушив хотя бы одно из его слагаемых?

ЗП возможно как посредством действия так и бездействия.

это сложный вопрос. я считаю, что ЗП путем бездействия невозможно, поскольку юридически права бездействовать не существует. юридически (и это почему-то оказывается для многих самым трудным в понимании) бездействие НЕ может означать полный покой субъекта. оно может означать только невыполнение какого-то действия, предписанного правом. однако невыполнение предписания может иметь вид только нарушения обязанности, но не реализации права. вот так вкратце.

ЗП индеферентно к вине, как таковой.

тут мы тоже расходимся. я считаю, что вина имеет значение. причем для ЗП это строго умысел. если лицо отрицательно относится к возможным негативным последствиям использования своего права или просто их не предусмотрело (неосторожность), о злоупотреблении правом вести речь ИМХО бессмысленно. ведь злоупотребление это употребление во зло, т.е. во всяком случае лицо понимает, ЧТО оно делает (зло) и для КАКИХ целей (злых). в большинстве случаев (а может даже и во всех) лицо злоупотребляет своим правом с целью обойти закон, получить выгоды, очевидно не предполагаемые правовой системой, извернуться так, чтобы соблюсти формулу закона, но нарушить его цель (понимаю, что это лит. штампы, но здесь без них никуда). все это возможно только при умысле.

пока так. поскольку разногласий много, предлагаю обсуждать по одному, а не все вместе (если конечно, еще интересно).

ЗЫ. правовые гарантии - это минимум свободы, декларируемый государством в качестве установленного и реально действующего, т.е. нарушение или отмена которого невозможны в принципе в данной стране. иными словами, это не права людей, а абсолютные пределы невмешательства государства.

как класифицировать "право собственности", Свобода слова или передвижения, право заключать ГП-договора... и там много чего еще?

это все не права. при отсутствии корреспондирующих обязанностей теряется смысл называть их правами. но это оч. спорно и многие уважаемые люди, в т.ч. и на этом ресурсе, не согласны.
  • 0

#294 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 22 February 2006 - 19:19

Schumm

то разве это говорит об отсутствии негативных последствий? ущерб общ. интересам это и есть негативные последствия (вред). разве нет?

Принято (хотя можно и поспорить: ущерб общественным интересом и негативные ПРАВОВЫЕ последствия разноые вещи):) Корректирую:
1.Невозможность наступления негативных правовых последствий при ЗП для субъекта осуществляющего ЗП.


согласен, но при условии раскрытия разницы между общ. интересами и "их слагаемыми". разве можно не нарушить общественный интерес в целом, нарушив хотя бы одно из его слагаемых?

Принято. Раскрываю:
Общественный интерес есть "сумма" всех интересов элементов общества (частных лиц, организаций, государства, коллективов) . Каждый из этих интересов (интерсов элементов общества) я назвал слогаемым входящим в понятие интересы общества (далее и впреть предлагаю обозночать ИО). Слогаемые входят в ИО на только под знаком плюс, но и под знаком минус, т.е. слогаемые частично "анигилируют" друг друга. (на практике эот выражается в ограничении прав, например по ст55 Конституции). Таким образом чейто частный интерес вполне может противоречить ИО (хотя по какимто причинам не быть заприщенным - это например ЗП) соответственно нарушение данного частного интереса не будет нарнесением ущерба ИО, даже несмотря на то, что данный интерес входил, входит, и будет входить в ИО, правда, в качестве "отрицательной" составляющей.
Если, что попробую объяснить свое видение еще раз, сорри за сумбурность.

Не понимаю как это:

. ведь злоупотребление это употребление во зло,

связано с этим:

во всяком случае лицо понимает, ЧТО оно делает (зло) и для КАКИХ целей (злых

Мы же занимаемся ТГП, пока. Поняте вины безусловно пременимо для правонарушения (хотя можно и поспорить :)), оно просто не существует для правомерного поведения. Утверждать что вина существует для ЗП (или не существует) это спорная позиция.
Мое положение основано на концептуальном определении. При ЗП не нарушаются нормы права, соответственно не задействуется закрепленный в этих нормах принцип вины. Это деяние относительно норм права должно обладать свойствами правомерного поведения, а относительно ущерба свойствами правонарушения.Вина элемент субъективной, а не объективной стороны соответственно его не может быть при ЗП (но он может быть например при объективном правонарушении ).
Ваше мнение о Вине основано на:

в большинстве случаев (а может даже и во всех) лицо злоупотребляет своим правом с целью обойти закон, получить выгоды, очевидно не предполагаемые правовой системой, извернуться так, чтобы соблюсти формулу закона, но нарушить его цель (понимаю, что это лит. штампы, но здесь без них никуда).

Это гипотиза, которая по которой вы пытаетесь разложить ЗП как правонарушение (хотя в свое время меня за схожее "ругали":)). Вас же не интересует умысел при реализации правомерного поведения. А почему? А потому что правомерное поведение не нарушает норм права, соответственно говорить об умысле нет смысла (определение умысла включает в себя осознание противоправности своих действий). ЗП тоже не нарушает норм права та счего бы умыслу появляться?

это сложный вопрос. я считаю, что ЗП путем бездействия невозможно, поскольку юридически права бездействовать не существует.

сорри за нарушение последовательности.
По бездействию мы далеко пойдем :).
Мы с вами в определении что писали: "деяние" , оно что включает в себя - "действие" и "бездействие".

бездействие НЕ может означать полный покой субъекта. оно может означать только невыполнение какого-то действия

здесь согласен, а вот далее

предписанного правом.

не согласен. Вы берете частный случай когда действие предписано, а если оно не предписано, если лицо просто осуществляет бездействие пользуясь СВОИМ ПРАВОМ на несовершение некоего действия к которому его могут понуждать, просить и т.п.
Примером такого бездействия является например "свидетельский иммунитет" из УПК или право не "предъявлять иск" из ГП. Обобщая: любое право подразумевает право воздержаться от реализации своего права (эк завернул :( ), т.е. право бездействовать.

пока так. поскольку разногласий много, предлагаю обсуждать по одному, а не все вместе (если конечно, еще интересно).

Лады хотя по порядку дискссии думаю - "как получится" можно попробовать разбить на "ветки" как с правовыми гарантиями.


правовые гарантии - это минимум свободы, декларируемый государством в качестве установленного и реально действующего, т.е. нарушение или отмена которого невозможны в принципе в данной стране. иными словами, это не права людей, а абсолютные пределы невмешательства государства.

Цэ какая-то лажа, сорри конечно :(.
почему "минимум", почему "декларируемый в качестве...", почему "в принципе,невозможна отмена".
Иные слова тоже не помагают почему "абсолютные".
"Право на жизнь" закреплено нормативным документом. В принципе его можно отменить и жить в периоде "красного террора", "крепостного права" и т.д. соответственно оно не "минимально" и не является "абсолютом" и отменить его в принципе можно. Декларируемым можно считать любое право, если не считать его продуктом борьбы общественных сил. Кроме того данное определение не позволяет отграничить некое "право на жизнь" от иных прав которые "гарантиями" не являются.

это все не права. при отсутствии корреспондирующих обязанностей теряется смысл называть их правами. но это оч. спорно и многие уважаемые люди, в т.ч. и на этом ресурсе, не согласны.

И я представте такой же как эти люди :).Я пока придерживаюсь связок право-обязанность(пасивная или активная), обязанность-обязанность(можно назвать полномочием). Но это тема другой беседы. Хотя если вы отрицаете право бездействовать и обязанность бездействовать то тяжело будет по ЗП договориться :).
  • 0

#295 Schumm

Schumm

    living fast

  • продвинутый
  • 320 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 23 February 2006 - 05:21

Or-, эх много всего понаворочено. такие проблемы надо устно обсуждать, конечно. есть у меня ответы и коментарии на все реплики, но уж оч. много получится, если писать. всякая более или менее подробная дискуссия на тему ЗП рано или поздно упирается в разногласия по базовым вопросам - определение субъективного права, существо юридической обязанности, формы осуществления прав, классификация юр. фактов и т.д. в итоге получается, что теорию ЗП можно излагать только в контексте комплексного исследования. но это, видимо, дело будущего :)

что же до нашей дискуссии, я попробую взять что-нить из написанного Вами выше и мы пообсуждаем, но наверно чуть позже, если Вы не против...
  • 0

#296 Or-

Or-
  • продвинутый
  • 741 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 24 February 2006 - 10:59

хорошо
  • 0

#297 blackmag

blackmag

    Никогда не спит, всегда о чем-то думает...

  • Старожил
  • 2924 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 29 April 2008 - 21:39

будет время, напишу, много читал и диссер начинал писать на тему ЗП
  • 0

#298 Marbury

Marbury
  • продвинутый
  • 987 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 30 April 2008 - 12:53

Хороша дискуссия, реально!! молодцы!

Or-

Вы не найдете диспозитивных норм, которые были бы запрещающими или обязывающими, равно как императивных - которые были бы управомочивающими...

Я уже приводил пример "право на жизнь", можно привести пример любого другого конституционного права. Т.е. нормы наделяют правами участников правоотношений не допуская возможной коррективы путем договоренности участников (императивная управомочивающая норма).


ШУм

ЗЫ. типо obiter dictum нащет права на жизнь. Jastin, Or-, есть мнение, что право на жизнь это не право вовсе. если рассуждать упрощенно, трудно представить себе корреспондирующую этому праву обязанность. говорят, что это больше похоже на правовую гарантию...



Согласен с Шумом. Право на жизнь - это не право такое, типа правомочия. Глупо ведь считать, что это норма управомачивает нас на осуществление жизни))))) ЕЕ цель в другом - это правовая гарантия, устанавливающая как большинство конституционных и настоящих прав (а не социальных привилегий) ОБЯЗАННОСТИ ГОСУДАРСТВА:

1. не вмешиваться в уже имеющуюся свободу
2. создавать условия реализации уже имеющейся свободы

Суть права на жизнь состоит в запрете ДЛЯ ГОСУДАРСТВА ее произвольного отчуждения в том числе посредством смертной казни, а также запрете принудительной эфтаназии. Больше никакого содержания в праве на жизнь нет. разные "теоретики" и просто "доброжелатели" пытаются впихнуть в право на жизнь типа право на достойное существование и т.п., но там его нет... это не компетентные люди так делают.
  • 0

#299 Va-78

Va-78
  • ЮрКлубовец
  • 161 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 30 April 2008 - 13:20

так, так, так... Это-ж надо такую вкусняшку пропустить! Правда я тогда о юр-клубе и слыхом не слыхивал... Гробокопателю темы - респект. :D Буду осиливать.
  • 0

#300 Marbury

Marbury
  • продвинутый
  • 987 сообщений
Обратиться Публикации

Отправлено 30 April 2008 - 14:23

Va-78

так, так, так... Это-ж надо такую вкусняшку пропустить!


:D :)
  • 0


Количество пользователей, читающих эту тему: 0

0 пользователей, 0 гостей, 0 анонимных