правда этот пример у тебя не красивый ...недвижка...понимаешь ли...обязательная регистрация...письменная форма...
значит эта передача может осуществлятся непосредственно в момент совершения сделки дарения и не порождать обязанностей т.е. быть реальной и следовательно - устная форма....
Миш. Форма договора никакого отношения к рассматриваемой здесь проблеме не имеет. Пользуясь случаем, кстати, обращу внимание общественности на мою статью, опубликованную в соавторстве с Чико в Вестнике ВАС 2006, № 1, посвященную реальным и консенсуальным договорам. Там подробно описано отсутствие связи между формой договора и моментом передачи вещи.
Так вот, что я пытаюсь донести. Как вы себе представляете договор купли-продажи или дарения недвижимости (акций) раньше (я не привязываюсь к конкретному правопорядку, крепостной или нотариальной форме, поскольку далеко уйдем) и сейчас? Раньше:
Недвижимость:
а) достигнуто соглашение (обязательно в любом случае) + облечено в определенную форму (или нет - тогда в устной). Дальше исполнение: передача права собственности на вещь. В чем она состояла? Да ни в чем. Право собственности (как при цессии) мысленно переносилось с одного лица на другое. А владение передавалось символически (ввод во владение, передаточный акт, ключи - неважно).
Что теперь изменилось?
Появилась регистрация.
Т.о. на продавце осталась обязанность "передать вещь в собственность покупателя", только своими силами он сделать это не может. Недостаточно мысленной передачи, нужны действия уполномоченных органов.
Акции на предъявителя:
б) достигнуто соглашение (обязательно в любом случае) + облечено в определенную форму (или нет - тогда в устной). Дальше исполнение: передача права собственности на вещь одновременно с передачей акций.
Что теперь изменилось? Исчез носитель.
Т.о. на продавце осталась обязанность передать вещь в собственность, только вещи нет. Передача происходит благодаря списанию акций с одного счета и зачислению на другой.
Что же получается? Если продавец недвижимости и акций сейчас не могут исполнить обязанность по передаче права собственности, то такие договоры неисполнимы? Объекты выбывают из оборота? Нет, конечно. Теперь от продавцов требуется сделать все от них зависящее, чтобы другое лицо (гос. орган или регистратор) перенесли право собственности на покупателя.
Поэтому "передача" для продавца=передача надлежаще оформленного комплекта документов. И если мы нашли такой выход из положения, то вся теория по поводу обязательной консенсуальности любого договора по поводу бездокументарных акций сыпится.
А теперь, безотносительно ко всему, сказанному выше , я бы хотел показать упречность занятой участниками позиции.
Возможно, в ситуации Шума одаряемому проще сказать, что согласие он выражал, и потом сослаться на недействительность основываясь на ст. 574. Только путь это "кривой" (поскольку связан с обманом) с самого начала, и его кривизна может проявится в следующем. Суд скажет. 1) Ответчик подтвердил, что выражал свою волю на заключение договора, 2) ГК предусматривает, что дарение может быть реальным (договор считается заключенным с момента передачи вещи). 3) Реальный договор может быть устным, 4) Передача вещи состоялась. ВСЕ.
Налицо: а) соглашение + форма (устная)+передача (договор заключен и исполнен).
Добавлено в [mergetime]1138351168[/mergetime]
Еще раз, если позволите, подчеркну следующий момент.
Реальность вовсе не означает, что соглашение+форма+передача должны быть единомоментны. Реальность договора означает, что договор будет заключен лишь в тот момент, когда состоится передача (которой, естественно, предшествует соглашение и форма). Пока нет передачи - нет договора.


