1. Прикольный случай из моей практики. Клиент поручил проигрышное дело на мелкую сумме (где – то в районе 100 000, 00 рублей). Платить Истцу готов, но не сейчас. Надо было затянуть дело. Суть: Клиент заключил с истцом договор поставки. Истец направил договор по факсу и письмом. Клиент получил их но расписываться и отправлять назад не стал по почте, а отправил по факсу с чужого телефона (телефон конкурента) В договоре указано, что договор считается надлежащим образом заключенным только в случае его подписания « в натуре». В договоре указана договорная подсудность – АС г. Москвы. Отправляем отзыв на исковое в котором просим оставить иск без рассмотрения в связи с тем, что не доказана договорная подсудность. Договор нивелируем заявлением о том, что договор не подписывали. К отзыву прилагаем заявление о фальсификации доказательства – договора, справку из АТС о том, что номер на факсимильной копии принадлежит не нам, а нашему злостному конкуренту, и по факсу его не направляли + заявление о возбуждении уголовного дела по факту подделки документов. Истец сломлен, судья оставляет иск без рассмотрения. Дело будет направлено в наш регион. А здесь мы готовим фишку – подписываем договор, приносим его в наш суд и просим оставить иск без рассмотрения, так как есть договорная подсудность - Арбитражный суд г. Москвы. Договор истинный – есть договорная подсудность. Если дело отправят в Москву – есть шанс опять затянут – заявить о вступлении в силу определения суда о том, что дело не подсудно
2. Если есть необходимость затянуть процесс, см. статьи из К+
"ПРОЦЕСС ПОШЕЛ... НО КАК ЕГО ЗАМЕДЛИТЬ?"
У идейного борца за денежные знаки Остапа Бендера, как известно, было четыреста сравнительно честных способов отъема денег. Так же и в арбитражном процессе - существует большое число "сравнительно честных" способов достижения максимально благоприятных результатов в процессе спора для лиц, участвующих в деле. Один из них - умышленное затягивание арбитражного процесса. Применять этот способ целесообразно только в случае неизбежности появления неблагоприятных ситуаций. Отсрочка наступления такого события позволяет участнику спора заблаговременно принять меры, чтобы выйти из создавшегося положения с наименьшими потерями.
О том, как применять этот тактический прием арбитражной борьбы, "сравнительно честный" и при этом абсолютно законный, рассказывает специалист Российской арбитражной ассоциации Алексей МАРУНИЧ.
Заинтересованность в затягивании процесса может возникнуть у любого из лиц, участвующих в деле, а это стороны (истец и ответчик), третьи лица, прокурор, органы власти. Лицо может иметь интерес в замедлении как всего арбитражного процесса, так и какой-то его части. Справедливости ради надо отметить, что чаще всего в затягивании процесса заинтересован ответчик.
Отсрочка вступления решения в законную силу и его исполнения возможны только при осуществлении активных процессуальных действий заинтересованным лицом на всех стадиях судебного процесса. Подбор конкретных действий зависит от момента возникновения необходимости затягивания процесса, поэтому для их наиболее четкого представления определим стадии процесса с точки зрения действий заинтересованного лица, ведущих к замедлению процесса:
- стадия до вынесения решения;
- стадия до вступления решения в законную силу;
- стадия до начала принудительного исполнения;
- стадия исполнения решения.
Конкретный набор процессуальных действий заинтересованного лица на определенной стадии позволяет отсрочить наступление процессуального факта, которым эта стадия заканчивается. Соответственно, чтобы затянуть весь арбитражный процесс, необходимо отсрочить окончание каждой его стадии.
Стадия до вынесения решения включает в себя процесс производства по делу от момента подачи истцом искового заявления до момента вынесения судом решения. Производство по делу инициируется истцом, который подает в суд исковое заявление, содержащее все необходимые реквизиты. Кроме этого, истец вместе с иском вправе подать ходатайство об обеспечении иска.
Истец может выслать исковое заявление по почте или лично вручить его работнику канцелярии. В суде происходит следующее:
- исковое заявление регистрируется сотрудниками канцелярии;
- зарегистрированное исковое заявление вместе с приложениями к нему передается не позднее следующего дня под расписку ответственному за делопроизводство в соответствующей коллегии;
- ответственный за делопроизводство в коллегии, проверив реквизиты искового заявления, прилагаемые документы и убедившись в уплате госпошлины, не позднее следующего дня передает исковое заявление председателю коллегии, который своей резолюцией назначает судью для рассмотрения искового заявления;
- в тот же день исковое заявление передается назначенному судье под расписку и он выносит определение о принятии искового заявления к производству.
Кроме этого, судья должен вынести определение о подготовке дела к судебному разбирательству, в котором, кроме всего прочего, обязан указать время проведения судебного заседания. Оно должно определяться судьей с учетом времени, необходимого на извещение о заседании лиц, участвующих в деле, и на совершение ими тех действий по подготовке, которые возложил на них суд, с одной стороны, и соблюдения двухмесячного срока рассмотрения спора, с другой. У судей оптимальным временем назначения дела является 3-4-недельный срок с даты вынесения определения о подготовке дела к судебному разбирательству, с тем чтобы при необходимости оставался еще месячный резерв для отложения рассмотрения дела (в соответствии со ст. 114 АПК РФ на рассмотрение дела в суде первой инстанции отводится два месяца).
"Лучшая защита - это нападение", поэтому, если заинтересованным лицом является ответчик, то ему по прямому иску необходимо подать встречный иск к истцу. Подача встречного иска позволяет ответчику получить дополнительные основания для отложения рассмотрения дела и для приостановления производства по делу, кроме этого суд может отложить рассмотрение дела для дополнительного исследования доказательств. Встречный иск дает право ответчику подать ходатайство об обеспечении своего иска, которое может заключаться в отмене мер обеспечения прямого иска.
Подать встречный иск можно без промедления в канцелярию, а можно непосредственно судье в судебном заседании. В АПК РФ записано, что встречный иск может быть предъявлен ответчиком до принятия решения по делу. Искомый нами результат - максимальное затягивание процесса - будет достигнут при предъявлении встречного иска в судебном заседании, лучше всего - после исследования доказательств и перед удалением судей в совещательную комнату для вынесения решения. И пусть кто-то называет это "неоправданной затяжкой дела", нам именно это и нужно!
Эффективным средством затягивания процесса является подача иска для возбуждения другого взаимосвязанного дела. Такой иск может подать любое заинтересованное лицо. Иск должен быть подан таким образом, чтобы суд был обязан приостановить производство по первоначальному делу до вступления в законную силу решения по взаимосвязанному делу. Последнее может рассматриваться как в порядке арбитражного, так и конституционного, гражданского, уголовного или административного судопроизводства.
Какой иск надо подавать? Вся суть заключается в требованиях, содержащихся в данном иске, т.е. требования должны ставить под сомнение действительность одного из элементов первоначального иска - основание, предмет, стороны спора. Суд, принимая к своему производству такой иск и возбуждая производство по делу, косвенно подтверждает объективное существование таких сомнений. Поэтому подачей такого иска и возбуждением взаимосвязанного дела из содержания иска как бы исключается один из элементов первоначального иска, и он становится неполным, его невозможно индивидуализировать, вследствие чего нельзя установить направленность и объем исследования дела, поэтому судопроизводство по такому иску невозможно.
Основание иска - это те юридические факты, на которые ссылается истец при предъявлении своих исковых требований, поэтому для их исключения необходимо подать иск по взаимосвязанному делу, факт возбуждения которого ставит под сомнение действительность хотя бы одного из обстоятельств, имеющих значение для первоначального дела. Предмет иска - это материально - правовое требование истца к ответчику. Взаимосвязанным иском необходимо поставить под сомнение наличие предмета иска. Чтобы исключить стороны как элемент иска, необходимо поставить под сомнение их юридическую возможность быть истцом (право на иск) и ответчиком (обязанность отвечать по иску), т.е. речь идет о ненадлежащих сторонах спора.
Рассмотрение взаимосвязанного дела позволит продлить судебное разбирательство по первоначальному делу на 2-2,5 месяца. Если в процессе рассмотрения взаимосвязанного дела удастся приостановить производство по делу, отложить рассмотрение дела и, в случае необходимости, подать апелляционную жалобу, то в итоге можно отсрочить вступление решения в законную силу по этому делу на 4 месяца.
Для максимального затягивания процесса можно подать несколько взаимосвязанных исков, чтобы возбудить несколько взаимосвязанных дел, но так, чтобы разнести эти дела по времени.
Чтобы суд приостановил производство по делу в связи с рассмотрением в суде другого взаимосвязанного дела, заинтересованное лицо должно подать ходатайство о приостановлении производства по делу. В этом случае суд обязан приостановить производство по делу. Это единственное основание, обязывающее суд приостановить производство по делу, которое может возникнуть по инициативе любого заинтересованного лица. Впрочем, АПК предусматривает ряд других оснований, в случае возникновения которых суд обязан приостановить производство по делу:
- пребывание гражданина - ответчика в действующей части ВС РФ;
- смерть гражданина;
- утрата гражданином дееспособности.
Арбитражный суд приостанавливает производство по делу и в других случаях, предусмотренных федеральным законом.
Кроме этого существуют основания, которые дают право суду приостановить производство по делу. Выделим из них только те, которые могут быть инициированы самим участником процесса, заинтересованным в его затягивании. К ним относятся:
- назначение судом экспертизы;
- реорганизация юридического лица, участвующего в деле.
Заинтересованное лицо, если есть повод, может ходатайствовать перед судом о назначении экспертизы. Если суд решает назначить экспертизу, то вместе с определением о назначении экспертизы, как правило, выносится определение о приостановлении производства по делу. После этого суд оформляет экспертное задание и направляет по почте либо соответствующему экспертному учреждению, либо избранным и точно обозначенным специалистам. При первом варианте экспертное задание через отдел приема корреспонденции попадает к руководителю учреждения, который распределяет работу между сотрудниками с учетом опыта, специализации, загруженности; устанавливает график работы исходя из определения суда. Если экспертами будут лица, прямо назначенные судом, то он сам рассматривает и разрешает подобного рода вопросы. Заключение эксперта должно быть в письменном виде.
Суд вправе приостановить производство по делу в случае реорганизации юридического лица, участвующего в данном деле. Лицо, заинтересованное в этом, может воспользоваться данным положением правовой нормы и намеренно начать процедуру реорганизации. Однако реорганизация, в конечном счете, должна вести к замене лица, участвующего в деле, иначе у суда не будет повода для приостановления производства по делу. Возобновление производства по делу происходит после определения правопреемника.
Приостановление производства по делу в связи с проведением экспертизы позволяет отсрочить момент вынесения судом решения на 1 месяц. Столько же времени (1 месяц) заинтересованное лицо может выиграть и в случае реорганизации юридического лица, поскольку возобновление производства по делу происходит после определения правопреемника.
Если действия заинтересованного лица по затягиванию процесса не дали положительных результатов, то судебное заседание в первой инстанции происходит обычно по истечении 4-5 недель после возбуждения производства по делу. На этом заседании для дальнейшего затягивания производства по делу можно подать ходатайство об отложении рассмотрения дела. Суд на поданное ходатайство вправе вынести определение: об отказе в удовлетворении ходатайства или об удовлетворении ходатайства и отложении рассмотрения дела, если оно не может быть рассмотрено в данном суде по каким-либо обстоятельствам. В АПК не указаны эти обстоятельства, однако практика показывает, что судьи относят к ним следующие:
- неявка лиц, участвующих в деле, свидетелей, экспертов, переводчиков;
- необходимость представления дополнительных доказательств;
- необходимость изучения представленных другой стороной дополнительных доказательств;
- вступление в дело третьего лица;
- вступление соистца или соответчика;
- объединение однородных дел в единое производство;
- другие обстоятельства.
Отложение рассмотрения дела по вышеуказанным обстоятельствам позволяет затянуть арбитражный процесс на 3-4 недели.
Если суд первой инстанции, разрешая дело по существу, вынесет решение не в пользу заинтересованного лица, то ему необходимо добиваться пересмотра решения в апелляционной инстанции.
Оценивая предполагаемые результаты вышеуказанных действий заинтересованного в затягивании процесса участника процесса, можно определить, через какое время судом будет вынесено решение. Если не удается успешно реализовать ни одно из действий, затягивающих процесс, то, как показывает практика, решение выносится через 1-1,5 месяца после того, как ответчику стало известно об иске. Когда, благодаря активным действиям заинтересованного лица, судом принят к производству встречный иск, отложено рассмотрение дела или приостановлено производство по делу, то вынесение решения может произойти через 2,5-3 месяца. Если еще удалось подачей взаимосвязанного иска инициировать производство по взаимосвязанному делу, то суд сможет вынести решение по первоначальному иску не ранее чем через 5,5-6,5 месяцев.
В качестве примера процессуальных действий по затягиванию процесса приведу дело из практики Российской арбитражной ассоциации. Истцом выступал один московский ДЕЗ, ответчиком - некое ООО, арендующее у ДЕЗа помещение. Основанием иска были три последовательных договора аренды. Ответчик задолжал плату за аренду и коммунальные платежи, истец требовал взыскания оплаты и договорной неустойки за просрочку платежа. Дело неоднократно откладывалось - в первый раз по инициативе самого суда с тем, чтобы на следующее заседание стороны принесли оригиналы хранящихся у них договоров. Во втором заседании выяснилось, что договоры сторон имеют некоторые расхождения. Суд по ходатайству ответчика отложил заседание и сделал запрос в Москомимущество с просьбой предоставить копии договоров, зарегистрированных и хранящихся у них с целью установления их истинных условий. Далее дело откладывалось для уточнения суммы взыскания, т.к. представленный ответчиком расчет не совпадал с заявленной истцом суммой, что породило у суда сомнения. В следующем заседании ответчик заявил ходатайство о выделении дел по каждому договору в отдельное производство. Суд удовлетворил ходатайство, отложил заседание и назначил к рассмотрению уже три самостоятельных дела... Так, на рассмотрение простейшего на первый взгляд дела вместо положенных двух месяцев ушло более четырех.
В заключение хотелось бы предостеречь участников арбитражного процесса: пытаясь затянуть процесс, не увлекайтесь, хорошенько взвесьте все "за" и "против".
Чуть не забыл про авторство - А. Марунич "Бизнес - адвокат" № 19, 1999 г.
------------------------------------------------------------------
