именно такая схема (ваш условный нумер 2) позволила бы, кроме того, нивелировать противоречия между авторами, правообладателями и другими лицензиарами на основе диспозитивных норм
При всем уважении к Дозорцеву я вынужден отметить, что он толком не раскрывает причин своего негативного отношения к публично-правовой схеме защиты исключительных прав. И именно поэтой причине в результате состоявшейся кодификации его позиция была отвергнута даже его вроде бы последователями.
Он так и не смог либо сам понять, либо объяснить
сущность исключительных прав. Во многом по причине крайней реакционности кодификаторов made in USSR, которые попросту
игнорируют новые объекты гражданского оборота и их ценность. А отсюда уже пошли все извращения и толкования, приведшие к нынешней картине маслом при полном непротивлении самих кодификаторов.
Между тем все довольно просто и понятно. Изначально у всех согласно Конституции и прочим конвенциям по правам человеков есть запрет на деятельность, направленную на монополизацию, всем даны права и свободы на экономическую деятельность, поддержку конкуренции, творчество, доступ к культурным ценностями и информации, образованию, здравоохранению и т.п. Таким образом первичные конституционные права рассчитаны на типичную рыночную совершенную конкуренцию во всех сферах науки, техники, культуры и экономики.
Однако приближение экономических отношений к совершенной конкуренции приводит к опасным для предсказуемости гражданского оборота циклическим кризисам, неоднократно описанным в истории, поскольку различного рода инновации моментально становятся достоянием всех и из-за этого происходит слишком быстрое развитие экономики. Результатом таких кризисов являются циклы рецессии, приводящие к национализации и монополизации, что опять требует вмешательства государства и передела собственности.
Одним из средств стабилизации этих процессов является законное ограничение конституционных прав и свобод с помощью "интеллектуальных" прав. Благодаря наличию этих прав прогресс развивается не столь стремительно, обладатели этих прав получают дополнительную "интеллектуальную" ренту с гражданского оборота и тем самым стремятся сдерживать развитие конкурентов для максимально возможного продления сроков получения повышенной рентабельности. Это одновременно является залогом стабильности таких правообладателей и средством недопущения слишком разрушительных последствий конкуренции в кризисы.
Таким образом приходится признать, что даже американская Конституция, наделяющая Конгресс правом наделять временной монополией авторов и изобретателей на результаты их творческой деятельности в целях поощрения развития наук и искусств, не смогла должным образом отразить реальные цели допущения ограничения прав и свобод с помощью интеллектуальных обременений. Что уж говорить о нашей Конституции, которая вообще не говорит о целях введения охраны интеллектуальной собственности законом, лишь косвенно обозначая их путем помещения этой фразы в контекст 44-й статьи, говорящей о свободе творчества и доступа к культурным ценностям...
А без определения целей введения интеллектуальных прав невозможно адекватно их защищать, определять объем и пределы их осуществления, проводить границы злоупотребления такими правами и пр... Причем совершенно очевидно, что цели введения интеллектуальных прав являются сильно зависимыми от уровня транзакционных издержек на их осуществление ("сопротивление среды") и от количества порождаемых их осуществлением экстерналий (т.е. негативных последствий для иных частных и общественных интересов).
(Тут стоит оговориться, что вышесказанное на самом деле касается не только интеллектуальных прав, но и любых законов и т.п. "монополий", меняющих баланс интересов различных социальных и экономических групп, т.е. вводящих те или иные привилегии, не типичные для равновесного состояния гражданского оборота (конкуренции при свободе экономической деятельности). Есть
общая порочность нынешней континентальной правовой системы (включая естественно и российскую), которая отвергает наличие жизненного цикла законодательных актов, наделяя тексты норм статусом единственного источника права и восполняя пробелы толкованием этого текста. Между тем, жизненный цикл закона состоит как минимум из замысла (в т.ч. целей), разработки/принятия, эксплуатации/правоприменения и утилизации/(отмены). И каждой стадии жизненного цикла должна соответствовать адекватная деятельность правоприменителя и законодателя, с реальной обратной связью и мониторингом соответствия нормативного эффекта тем целям, для которых эти нормы принимались. Однако обычно, сразу после приниятия некоего ФЗ о его пояснительной записке, где человеческим языком объяснялись цели его введения, очень быстро забывают (ибо не источник права) и запросто разворачивают путем толкования его нормы в полную противоположность изначальным целям, что со всей очевидностью
заставляет признать законодательство одним из инструментов конкуренции, в том числе недобросовестной).
По этой причине с точки зрения реальных практических интересов общества в свободе экономической деятельности и поддержке конкуренции, закрепленных в Конституции РФ, наиболее рациональным определением термина "инновация" следует признать следующий:
Реальная инновация - это любое, реально применяемое организационное, научное, техническое, правовое, управленческое решение или иная эффективная деловая практика участника гражданского оборота на неком рынке (включая мировой) в пределах прогноза развития этого сектора рынка, позволяющая удовлетворять реальный спрос этого рынка на товары или услуги
за счет позитивной дискриминации такого рынка путем:
-
ценовой дискриминации, заключающейся в том, что осуществляется поставка аналогичных товаров или оказание услуг по ценам ниже уровня рентабельности конкурентов, не применяющих такое решение;
-
качественной дискриминации, заключающейся в том, что осуществляется поставка более качественных товаров или оказание более качественных услуг по ценам конкурентов, не применяющих такое решение;
-
ассортиментной дискриминации, заключающейся в том, что осуществляется поставка товаров или оказание услуг, отсутствующих у конкурентов, не применяющих такое решение.
Прорывная инновация - это любое, потенциально применимое организационное, научное, техническое, правовое, управленческое решение или иная эффективная деловая практика участника гражданского оборота на неком рынке, обгоняющее прогноз развития некоторого сектора рынка (например, закон Мура или дешифровку генома, или взлом 256-битной криптографии за машино-день и т.п.)
(Следует отметить, что сравнительный анализ экономической деятельности в России и за рубежом свидетельствует, что прорывные инновации не могут реализовываться на рынках с недостаточным предложением со стороны реальных сервис провайдеров, создающих с помощью своих "поддерживающих" инноваций необходимую благоприятную среду для их внедрения и реализации.)
Главная мысль - цель интеллектуальных прав, как ограничительных норм, состоит в презумпции положительного нормативного эффекта от дозированного ограничения конкуренции и иных конституционных прав и свобод правообладателем в рамках установленного законом их объема. При этом должен наблюдаться положительный эффект ценовой, качественной или ассортиментной дискриминации некоего рынка (страны, территории) за счет стимулирования создания реальных инноваций.
Если же нормативный эффект приводит не к положительному, а негативному эффекту при осуществлении дискриминации территории РФ, то налицо НДК с использованием ИС и такой стране пора бить в рынду (с), а таким правообладателям - в бубен, хотя бы по статье 10 ГК РФ.
Таким образом, если взглянуть на мир не глазами юриста от ИС, а нормального человека, то станет ясно, что, во-первых, интеллектуальные права, как ограничительные нормы для конституционных прав и свобод граждан и иных лиц, должны толковаться как можно более узко, а во-вторых, распоряжение интеллектуальными правам в пользу иных лиц путем их предоставления (в том числе в виде сделок согласия, или лицензионного договора) является на самом деле лишь ограничением ответственности лица, в чью пользу адресовано волеизъявление, ибо такие сделки направлены лишь на восстановление и так изначально существующих у адресата в силу Конституции прав и свобод.
Отсюда более ясен будет и мой взгляд на природу согласия...
,
Сообщение отредактировал BABLAW: 04 December 2010 - 22:47