Публикации
Не указал
Для примера привожу текст кассации.При обжаловании нужно отточить формулировки
КАСАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
на решение ……… районного суда от …… 2005 года
????????????? обратилась в ….. районный суд САО г.Москвы с исковым заявлением к ????????????? об изменении договора найма жилого помещения расположенного по адресу: ?????????????определив в пользование ?????????????комнату размером 19,2 кв. м., а ????????????? в комнату размером ??????? кв.м.
Решением суда исковые требования ?????????????удовлетворены в полном объеме.
В удовлетворении встречного искового заявления ?????????????отказано в полном объеме.
Полагаем, что указанный судебный акт, был вынесен с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям (всего 3 основания):
1. Согласно ст.5 ФЗ от 29 декабря 2004 г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации»
«К жилищным отношениям, возникшим до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации применяется в части тех прав и обязанностей, которые возникнут после введения его в действие, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом».
Также согласно п.3 ст.6 ЖК РФ
«3. В жилищных отношениях, возникших до введения в действие акта жилищного законодательства, данный акт применяется к жилищным правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие».
Действующее в настоящее время жилищное законодательство – Жилищный кодекс РФ (применение которого возможно в силу ст.5 ФЗ Федерального закона от 29 декабря 2004 г. № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» и ст. 5-6 Жилищного кодекса РФ) не предусматривает изменение договора найма жилого помещения в виде раздела договора найма жилого помещения.
Раздел и выдел жилого помещения, относящегося к жилищному фонду социального использования, не имеют юридических оснований.
2. Согласно п. 3. ст. 37 ГПК РФ «Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет защищают в процессе их законные представители.
В статье 52 ГПК РФ дано четкое указание на порядок представления интересов несовершеннолетних в гражданском процессе, а именно «законные представители совершают от имени представляемых ими лиц все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемым» в том числе и подача искового заявления осуществляется от имени.
Таким образом, ИСТЕЦ не вправе требовать от своего имени, изменить договор найма жилого помещения, выделить с пользование ????????????? комнату размером 19,2 кв. метра, а также обязать ДЕЗ ????????????? заключить с ????????????? договор найма жилого помещения.
Указанная позиция подтверждается Постановлением Пленума Верховного Суда РСФСР от 26 декабря 1984 г. №5 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Жилищного кодекса РСФСР» (с изменениями от 29 августа 1989 г., 25 октября 1996 г., 10 октября 2001 г.)
«10. Статья 53 Жилищного кодекса РСФСР наделяет всех членов семьи, в том числе и несовершеннолетних, равными правами, вытекающими из договора найма жилого помещения, поэтому опекун (попечитель) несовершеннолетнего может от имени подопечного осуществлять все предоставленные ему правомочия».
3. Суд, при отказе в удовлетворении встречного искового заявления, допустил логическую ошибку.
В судебном решении суд указывает, что несовершеннолетняя ????????????? не утратила право пользования на жилую площадь в г.Москве, и поэтому нет оснований для признания приобретшей право пользования на квартиру в г. ?????????????.
По логике суда получается, что пока несовершеннолетняя ????????????? имеет право жилую площадь в г.Москве, она не может приобрести указанное право на любую другую жилую площадь, что не соответствует жилищному законодательству.
ОТВЕТЧИК же в своем встречном исковом заявлении указывал, что несовершеннолетняя ????????????? приобрела право пользования на квартиру в г. ?????????????, и поэтому утратила право пользования на квартиру в г.Москве.
Фактически суд самоустранился от рассмотрения встречного искового заявления, в частности от рассмотрения вопроса:
«приобрела ли несовершеннолетняя ?????????????право пользования на квартиру в г. ?????????????».
КРОМЕ ЭТОГО, при отказе в удовлетворении встречного искового заявления суд не принял во внимание, что:
А. Препятствий на вселение ОТВЕТЧИКА в спорное жилое помещение ИСТЦОМ никогда не предпринималось.
Б. ОТВЕТЧИК, а также ее мать к ИСТЦУ с просьбой о вселении и проживании в спорном жилом помещении никогда не обращались.
В. Согласно ст.65 Семейного кодекса РФ (Осуществление родительских прав) место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей.
Г. По обоюдному согласию ИСТЦА и законного представителя ОТВЕТЧИКА – ????????????? . ОТВЕТЧИК постоянно проживает в трехкомнатной квартире по адресу: г. ?????????????.
Д. Спора относительно места проживания ОТВЕТЧИКА никогда не было и в настоящее время нет.
Е. ОТВЕТЧИК перестал быть членом семьи нанимателя (ИСТЦА):
- ИСТЕЦ и ОТВЕТЧИК постоянно проживают в разных местах;
- ИСТЕЦ и ОТВЕТЧИК имеют самостоятельные источники дохода (ст.26 ГК РФ несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в пункте 2 статьи 26 ГК РФ, с письменного согласия своих законных представителей - родителей, усыновителей или попечителя);
- ИСТЕЦ и законный представитель ОТВЕТЧИКА – ????????????? также имеют самостоятельные источники дохода;
- ИСТЕЦ и ОТВЕТЧИК ведут раздельное хозяйство и раздельный бюджет.
Ж. Жилая площадь в г. ?????????????является неприватизированной.
КРОМЕ ЭТОГО:
- В судебном акте не нашел отражение тот факт, что специалист органа опеки и попечительства в ходе процесса два раза выносил абсолютно противоположные заключения.
- в качестве третьего лица не была привлечена Администрация Люберецкого района Московской области, о чем указывалось во встречном исковом заявлении.
На основании изложенного,
ПРОШУ СУД:
1. Отменить решение ?????????????суда от ?????????????.
2. В удовлетворении исковых требований ?????????????. отказать.
3. Встречные исковые требования ?????????????удовлетворить в полном объеме.
ПОЧТИ ВСЕ КАССАЦИЯ оставила без внимания.
