Сообщений в теме: 2

[Irina7k]

Здравствуйте!!
убедительная просьба помочь разобраться с отличиями между трудовым договором и договором подряда. Хотелось бы знать мнение компетентных людей, т.к. учусь не на профильном факультете, а спрос с нас - большой (

Спасибо всем!!

[Smertch]

Настоятельная рекомендация, различать не с договором подряда, а с договором возмездного оказания услуг - они больше похожи.

Добавлено в [mergetime]1142790971[/mergetime]
пока попробуйте почитать эту тему

[SHAM]

Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров – важный теоретический и практический вопрос. Заслуга выделения института трудового договора с гражданско-правовых договоров в России принадлежит Л.С. Талю. В русской юридической литературе объединение договора о труде с наймом вещей в общее понятие возмездного пользование имуществом защищал профессор Юрьевского Университета Гуляев. Против такого отождествления выступал Л.С. Таль, который писал: «Человеческая личность не может быть предметом имущественных сделок, а особенности труда как предмета гражданского оборота заключается в его неотделимости от личности работника. Поскольку предметом трудового договора является трудовое отношение, вытекающее из подчинения рабочей силы одного человека целям и власти другого, поскольку требуется правовое нормирование трудовых отношений – установление законодательных гарантий, предусматривающих пределы этой власти и обеспечивающих экономически зависимым членам общества физическую возможность участвовать в определении условий договора и осуществлять вытекающие из него права» . Кроме того, Л.С. Таль говорил о том, что «трудовой договор, пустивший глубокие корни в быту, несмотря на непризнание его цивилистической наукой, с начала ХХ века начинает вытеснять из гражданских законов построенный на мысли о возможном пользовании чужими благами личный наем и отдаляться от возмездного обещания отдельных услуг (поручений)».
Основные трудовые  права и гарантии, предоставляемые гражданам, законодательство РФ связывает с трудовым договором. Согласно ст. 37 Конституции РФ  установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск гарантируются только тому гражданину, который работает по трудовому договору. И именно с трудовым договором связаны другие гарантии и компенсации, предусмотренные законодательством для работника .
Однако следует иметь в виду, что далеко не каждое соглашение о труде является трудовым договором. Трудовой  договор  необходимо  отличать прежде всего от таких смежных гражданско-правовых договоров (подряда, поручения, возмездного оказания услуг), содержанием которых также является трудовая деятельность.  Как правило, такие договоры называют «трудовыми соглашениями».
Из смежных по отношению к трудовому договору гражданско-правовых договоров  считаю  нужным  выделить  следующие:
1) договор подряда;
2) договор поручения;
3) договор возмездного оказания услуг;
4) договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских  и технологических работ.
Вкратце охарактеризуем каждый из указанных  гражданско-правовых договоров и по кажем основные отличия каждого из них от трудового договора.
1) договор подряда, выполняемый личным трудом гражданина (подрядчика). По этому договору одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 703 ГК РФ).
Договор подряда заключается на изготовлении или переработку (обработку)  вези либо на выполнение другой работы см передачей ее результата заказчику (ст. 704 ГК РФ). Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в  согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (ст. 711 ГК РФ).
Согласно трудовому договору, работник выполняет  определенные  трудовые  функции, согласно договору подряда сторона по договору должна выполнить определенный объем работы, предусмотренный договором.
Работники по трудовому договору обязаны выполнять правила внутреннего трудового распорядка (время начала и окончания трудового дня, время обеденного перерыва и т.п.), сторона по договору подряда вправе в части, не урегулированной договором, самостоятельно планировать свою деятельность.
Вознаграждение работнику при трудовых отношениях выплачивается в виде заработной платы (один или два раза в месяц), вознаграждение по договору подряда выплачивается в соответствии с условиями договора о порядке расчетов (предоплата, оплата после выполнения работ и т.п.).
2) договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права  и обязанности  по  сделке, совершенной  поверенным, возникают  непосредственно  у доверителя. (ст. 971 ГК РФ) Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (ст. 972 ГК РФ).
Таким  образом, договор  поручения  есть договор  о представительстве  одного  лица  от  имени  другого. При  этом  по  общему  правилу  предполагается, что  договор  является  безвозмездным. Возмездным  он  является  лишь  постольку, поскольку  обязанность  уплаты  доверителем  вознаграждения  поверенному прямо  предусмотрена  законом, иными  правовыми актами  или  договором  поручения. В изъятие  из  общего  правила договор  поручения, связанный  с  осуществлением  предпринимательской  деятельности  хотя  бы  одной  из сторон, является  возмездным, если  договором  не  предусмотрено  иное. Таким  образом, здесь, напротив  действует  презумпция  возмездности.  Такой договор  признается  возмездным  и  тогда, когда  в нем  нет  указания  о размере  вознаграждения  или  о  порядке  его  уплаты. Это  означает, что  для  возмездного договора  поручения  соглашение  о размере  вознаграждения  не является  существенным  условием  и  при  его  отсутствии  определяется  исходя  из  объема  вознаграждения, обычно  уплачиваемого  за  подобного  рода  юридические  услуги.
3) договор возмездного оказания услуг (медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, услуг по обучению и других). Согласно этому договору исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в срок и в порядке, которые указаны в договоре (ст. 779 и ст. 781 ГК РФ).
Сторонами  договора  возмездного  оказания  услуг  являются  исполнитель  и  заказчик. В  их качестве  могут  выступать  как  граждане, так  и  юридические  лица. Однако специальный  субъектный  состав  этого  договора  может  быть  предусмотрен  законом  или вытекать  из  характера  услуги. Так, только  юридическое  лицо  может  быть  исполнителем  по  договору  услуг  телефонной  связи  и  заказчиком  по  договору  оказания  аудиторских  услуг. Т.к.  деятельность  по  оказанию  некоторых  видов  услуг  подлежит  лицензированию ( медицинская, аудиторская  и др.), договор, заключенный  исполнителем, не имеющим  соответствующей  лицензии, может  быть  признан  судом  недействительным  на основании  ст.137 ГК  РФ.
4) договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских  и технологических работ (ст. 769 ГК РФ). По договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию. Заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.
По  договору  на  выполнение  НИР  исполнитель  обязуется  провести  исследование, т.е. критерием  служит  содержание  работ. По договору  на  выполнение  ОКР  в  качестве  такого  критерия  указаны  результаты  работ  в той  вещественной  форме, в которой  они  должны  быть  переданы  заказчику – образец  изделия, документация  на это  изделие  или  технологию. Вместе  с тем  результаты  исследований  как  продукт  интеллектуальной  деятельности  также  воплощаются  в  материальном  носителе – научном  отчете, заключении.
Отличия трудового договора от гражданско-правового можно провести по следующим признакам:
По предмету договора
В трудовом договоре речь идет об исполнении функций, обязанностей, а в гражданско-правовом договоре – о конкретном результате деятельности. По трудовому договору работник обязан выполнить не какую-либо индивидуальную конкретную работу, а трудовую функцию, обусловленную специальностью, должностью, в общем совместном труде коллектива работников организации.
По исполнителям договоров
При заключении трудового договора работник зачисляется в штат организации, а при заключении гражданско-правового договора этого не происходит. Штатное расписание, как нормативный документ организации фиксирует сложившиеся в ней разделение труда между работниками, определенное в должностных инструкциях. Оно играет большую роль в эффективном использовании работников, группируя должности по подразделениям, что позволяет сравнивать эти подразделения по численности занятых в них работников и подобрать кадры на свободные места.
По режиму исполнения договоров
При реализации трудового договора работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, а при реализации гражданско-правового договора исполнитель этого не делает. Правила внутреннего трудового распорядка – локальный нормативный акт, который регламентирует порядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применение к работникам мер поощрения и взыскания. Работник, заключив трудовой договор, берет на себя обязательство соблюдать действующий в организации трудовой распорядок (ст.56 ТК РФ). Работодатель вправе требовать от работника соблюдения этого обязательства. По мнению Абжанова К.: «Подчинение внутреннему трудовому распорядку – существенный признак трудового договора. Внутренний трудовой распорядок имеет своей целью обеспечить правильную организацию и безопасные условия труда, рациональное использование рабочего времени, повышение производительности труда. Некоторые из обязанностей работника, вытекающие из правил внутреннего трудового распорядка, еще ярче показывают различие между трудовым договором и гражданско-правовым. Например, в гражданско-правовом договоре не отражено, что исполнитель работы должен соблюдать режим рабочего дня. Так, в договоре подряда важно, чтобы работа была сдана в срок. Его не интересует продолжительность работы ежедневно выполняемой подрядчиком» .
По организации исполнения договоров
Организация труда – существенный момент трудового договора, дающий возможность разграничить его от других договоров гражданско- правового характера. Абжанов К. указывает, что обязанность организации труда лежит на одной стороне трудового договора – на Администрации, которая должна обеспечить исправное состояние станков, машин, оборудования, внедрять технически обоснованные нормы, новую технику и технологии. Все перечисленные обязанности Администрации носят организационный характер и не возлагаются на работников . По трудовому договору Администрация обеспечивает работнику условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, коллективным и трудовым договорами, а по гражданско-правовым – стороны самостоятельно организуют свой труд.
По социальной защищенности работников
При реализации трудового договора такая защищенность предусмотрена в Трудовом кодексе РФ, например, право на отпуск, на оплату листка нетрудоспособности, предоставления льгот женщинам, несовершеннолетним и лицам с пониженной трудоспособностью, лицам, совмещающим труд с обучением. При реализации гражданско-правовых договоров названные меры социальной защиты работников отсутствуют. Следует отметить, что на работодателя возлагается бремя расходов по обязательному страхованию от несчастных случаев и оплате профессиональной подготовки работников в случае ликвидации его рабочего места вследствие нарушения требования охраны труда (ст.ст.212, 219 ТК РФ, ст.ст.8,14 Федерального закона «Об основах охраны труда РФ») .
По вознаграждению за труд
По трудовому договору работник получает заработную плату или оплату труда. Оплата труда – система отношений, которые связаны с обеспечением установления и осуществления работодателем выплат работникам за их труд в соответствии с законами, коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовыми договорами. Заработная плата – вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, качества и условий выполняемой работы. По трудовому договору работодатель обязуется своевременно, как правило 2 раза в месяц выплачивать заработную плату, по гражданско-правовым договорам оплата производится по окончании работы за ее конечный результат.
По порядку разрешения споров
Трудовой кодекс РФ сохранил общий порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров в комиссии по трудовым спорам (КТС) и в суде, а коллективных трудовых споров – примирительной комиссии, с участием посредника. При возникновении спора о выполнении спора гражданско-правового договора он рассматривается в суде общей юрисдикции.
Подводя  итог  вышесказанному, следует  отметить, что  основными признаками, позволяющими отличить трудовой договор от смежных гражданско-правовых  договоров, являются:
 обязанность работника лично выполнять определенную трудовую функцию – работу по определенной специальности, квалификации или должности;
 обязанность работника подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации. За невыполнение или ненадлежащее выполнение этой обязанности он может нести дисциплинарную ответственность.
Этих признаков не содержат гражданско-правовые договоры, на основании которых гражданин принимает на себя обязанность выполнить определенный вид работы или изготовить какую-либо вещь. В этом случае отношения сторон договора возникают лишь по поводу получения конкретного результата труда за определенное вознаграждение. При этом гражданин не подчиняется дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка, а организует своя труд самостоятельно, обеспечивает его безопасность, отвечает за случайную гибель или случайные повреждения предмета договора и иные неблагоприятные последствия, возникающие вследствие    случайных  обстоятельств  при    выполнении  своей  работы.

Добавлено в [mergetime]1142829694[/mergetime]

Разграничение трудового договора и гражданско-правовых договоров можно провести по следующим критериям:
1. Гражданско-правовой договор объединяет различные типы договорных отношений (купли-продажи, подряда и др.). Трудовой же договор - это единое понятие, отражающее все элементы отношений по поводу использования рабочей силы.
2. Отличие по механизму регулирования возникающих правоотношений. В одном случае трудовые отношения регулируются трудовым правом. В другом - гражданским правом.
3. По трудовому договору работник выполняет работу по определенной специальности, квалификации, должности, профессии. Он обязан осуществлять любые задания администрации, относящиеся к его трудовой функции по оговоренной в трудовом договоре специальности. По договору подряда или поручения гражданин выполняет только индивидуально-конкретную работу, порученную ему заказчиком. Например, бухгалтер принимает на себя только составление баланса.
4. В трудовых отношениях работник включается в коллектив предприятия, реализуя там свой живой труд. При договоре подряда (поручения) подрядчик трудится для предприятия, отдавая последнему достигнутый в процессе труда результат, т. е. Представляет заказчику свой овеществленный труд. Например, бухгалтер передает баланс.
5. По трудовому договору работник подчиняется правилам внутреннего распорядка, режиму рабочего времени. Подрядчик же, выполняя индивидуально-трудовой заказ, не подчиняется распорядку, а работает в удобное для себя время, сам организует труд, сам обеспечивает за его безопасность, отвечает за случайную гибель или повреждения предмета договора. А.С. Пашков  отмечает, что при выполнении заданий по договору личного подряда и по другим договорам гражданского права процесс труда и условия его применения находятся за пределами обязательственного правоотношения. Труд служит здесь лишь способом исполнения обязательств.
6. По трудовому договору работник обязан выполнить определенную меру труда в известный промежуток времени. Например, сдельщик должен выполнить дневную норму выработки, а служащий или повременщик - проработать установленное количество часов. Подрядчика же связывает только конечный срок, момент передачи заказчику овеществленного труда
7. Трудовой договор фиксируется в трудовой книжке, а гражданско-правовой не фиксируется.
В.И. Никитинский  выделяет договор "трудового поручения". Согласно этому договору гражданин обязуется за вознаграждение выполнить для предприятия, учреждения, организации или другого гражданина индивидуально-определенную работу, которая, во-первых, не связана с переработкой тех или иных материалов, как это имело место при договоре подряда, во-вторых, заключается в совершении только известных фактических действий (а не юридических, как при договоре поручения), в-третьих, не заключаются в создании произведений науки, литературы или искусства (как это имеет место при авторском договоре).
Существует в литературе и такое мнение: подчинение внутреннему трудовому распорядку — это и есть тот основной признак, который отличает трудовой договор от иных договоров о труде, регулируемых прежде всего гражданским правом, также содержащим в сфере своей регламентации трудовые отношения, а точнее — те из них, что опосредуют результат труда, а не его процесс.
В трудовом праве стороны могут договориться о необходимости достижения и выполнения работы, связанной с тем или иным результатом труда, но при этом работник должен обязательно принять личное участие в совмест¬ном трудовом процессе с подчинением дисциплине, порядку, установленному на предприятии или в учреждении, с выполнением распоряжений руководителей этого процесса.
Указанное различие базируется на том, что объектом трудового договора является товар особого рода — рабочая сила как совокуп¬ность физических и интеллектуальных способностей человека. Поскольку этот товар нельзя отделить от личности, он передается во временное пользование и выступает в виде найма труда (кроме собственников орудий и средств производства, трудящихся на себя). Признак «подчинение внутреннему трудовому распорядку» является основным, первичным, ибо он присущ всем видам трудового договора, в отличие от другого, тоже включенного в  понятие трудового договора,— о выполнении работы по определенной специальности, квалификации или должности, который может отсутствовать в таком его виде, как договор, заключенный на время выполнения какой-либо работы.
Можно ответить на вопрос, в чем разница между заработной платой, которую получает работник, от оплаты труда по гражданско-правовому договору. Главное отличие - работнику оплачивается процесс труда, а исполнителю - результат, что и необходимо учитывать при решении вопроса, какие отношения устанавливать с гражданином: трудовые или гражданско-правовые .
Подводя промежуточный итог, заметим, что в отличие от гражданско-правовых, трудовые договоры имеют свою специфику, обусловленную распространением на них законодательства о труде.
Трудовой договор обязательно должен включать в себя пункты, закрепляющие соглашение сторон по следующим вопросам:
 о наименовании должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция;
 о работе по одной или нескольким специальностям (должностям) определенной квалификации;
 о месте работы;
 о дате начала работы;
 о сроке действия и виде договора (в случае, если срок действия  договора не указан, данный договор считается бессрочным);
 о правах и обязанностях работника;
 о правах и обязанностях работодателя;
 о характеристиках условий труда, компенсациях и льготах работникам за работу в тяжелых,  вредных или опасных условиях;
 о режиме труда и отдыха;
 о видах и условиях социального страхования, непосредственно связанных с трудовой деятельностью;
 об условиях оплаты труда.
Это, так называемые, основные элементы договора, т.е. взаимные права, обязанности и ответственность сторон, которые и составляют его содержание (см. ст. 57 ТК  РФ).
По каждому из перечисленных условий сторонами  трудового  договора  должно быть достигнуто согласие. При этом следует учитывать: нельзя ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством.  Например,  определить заработную плату ниже минимального уровня месячной оплаты труда, устанавливаемого Правительством РФ.
Помимо основных условий, стороны могут предусмотреть в договоре и, так называемые, факультативные, по которым могут брать на себя какие-либо дополнительные обязательства. Работодатель, к примеру,  может обязаться обеспечивать работнику определенные социальные льготы. А нанимающийся на работу - повысить свою квалификацию. "Факультативные" условия трудового договора также не должны ухудшать положение работника по сравнению с действующим законодательством. Нельзя предусматривать и дополнительные санкции,  не оговоренные в ТК РФ (например, штрафы; полную материальную ответственность для тех, на кого она распространена быть не может и т.п.).
Кроме того, отличительным признаком трудового договора можно назвать обязанность работодателя (физического или юридического лица) организовывать труд работника, создавать ему нормальные условия труда, обеспечивать охрану труда.
При трудовом договоре риск случайной гибели результата труда лежит на работодателе, а при договоре личного подряда, авторском, изобретательском и тому подобных этот риск несет сам работник .
Все эти указанные признаки позволяют отграничить трудовой договор от договоров смежных,  имеющих  гражданско-правовой характер,  реализация которых также связана с трудовой деятельностью. Следует помнить,  что специфика обязанностей работника по трудовому договору состоит в выполнении конкретной трудовой функции, т.е. работы по определенной специальности, должности,  соответствующей квалификации. А это, как правило, напрямую связано с подчинением трудовому распорядку.
Подчинение работника трудовому распорядку, как уже упоминалось в тексте работы,  также является отличительной чертой трудового договора. При выполнении заданий по гражданско-правовому договору, например, личного подряда, труд служит лишь способом выполнения взятых обязательств, поскольку подрядчик сам распределяет свое время, когда ему работать или отдыхать, он не связан определенными нормами труда и др. На основе гражданско-правовых договоров возникают не трудовые, а гражданско-правовые отношения. Эти отличия имеют важное практическое значение. Если гражданин выполняет работу по гражданско-правовому договору (например, подряду), то время этой работы не засчитывается ему в стаж работы по специальности и не вносится в трудовую книжку, ему не предоставляется ежегодный отпуск, не устанавливаются иные условия труда, как работникам организации. На него не распространяется трудовое законодательство, коллективный договор организации, он не вправе обратиться в Комиссию по трудовым спорам за разрешением трудового спора или участвовать в забастовке и др.
  Предметом гражданско-правовых договоров является определенный результат проделанной исполнителем работы. Само по себе наименование договора не всегда соответствует его содержанию. Поэтому вывод о том, какой договор был заключен между сторонами,  следует делать, только изучив текст договора и обращая при этом внимание на приведенные выше положения.